Финансовый мониторинг в рамках противодействия легализации доходов, полученных преступным путем (115-ФЗ)

20 мая 2024 г.

Борьба с отмыванием денег, полученных преступным путем, и финансированием терроризма ведется на международном уровне и включает финансовый мониторинг в рамках противодействия легализации доходов, полученных преступным путем.

Для эффективной борьбы с этими явлениями разработаны и постоянно актуализируются международные стандарты в сфере противодействия отмыванию денег, финансированию терроризма, распространению оружия массового уничтожения. Разработкой стандартов и контролем за их выполнением всеми государствами занимается специализированная межправительственная организация – Группа разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег («Financial Action Task Force, FATF») (далее – «ФАТФ»). Со стороны России активное участие в работе ФАТФ и взаимодействие с зарубежными партнерами принимает Банк России.

В российском законодательстве термин «легализация (отмывание) доходов, полученных преступным путем», определен в статье 3 Федерального закона от 07.08.2001 № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» (далее – «Федеральный закон № 115-ФЗ») как «придание правомерного вида владению, пользованию или распоряжению денежными средствами или иным имуществом, полученным в результате совершения преступления». По своему назначению легализация доходов сводится к умышленному искажению данных об источнике полученных денежных средств и имущества для сокрытия факта их незаконного приобретения и создания возможности свободно ими владеть, пользоваться и распоряжаться.

Финансовый мониторинг в рамках 115-ФЗ

Действующее законодательство не содержит определения финансового мониторинга, оно раскрывается в комплексном толковании норм Федерального закона № 115-ФЗ во взаимосвязи с полномочиями Федеральной службы по финансовому мониторингу (далее – «Росфинмониторинг»)^[1].

Финансовый мониторинг можно определить как деятельность организаций и лиц, которые осуществляют операции с денежными средствами или иным имуществом, и государственных органов, осуществляющих контроль за проведением операций с денежными средствами или иным имуществом в целях предупреждения, выявления и пресечения деяний, связанных с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, финансированием терроризма и финансированием распространения оружия массового уничтожения.

Статья 5 Федерального закона № 115-ФЗ содержит обширный перечень субъектов финансового мониторинга (организаций и индивидуальных предпринимателей):

• банки и небанковские кредитные организации, кредитные потребительские кооперативы, микрофинансовые организации;
• управляющих ценными бумагами, дилеров, брокеров, держателей реестров ценных бумаг, депозитариев;
• управляющие компании инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов;
• страховые компании, общества взаимного страхования;
• Почта России;
• ломбарды;
• негосударственные пенсионные фонды (НПФ);
• операторы связи;
• организаторы лотерей и азартных игр;
• операторы инвестиционных и финансовых платформ;
• компании, которые продают и покупают драгоценные металлы;
• операторы сайтов и приложений по проведению сделок с токенами, криптовалютой и другими цифровыми финансовыми активами.

Финансовый мониторинг реализуется через меры, направленные на противодействие легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, финансированию терроризма и финансированию распространения оружия массового уничтожения, к таким мерам статья 4 Федерального закона № 115-ФЗ относит:

• внутренний контроль, под которым понимается деятельность организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, по выявлению операций, подлежащих обязательному контролю, и иных операций с денежными средствами или иным имуществом, связанных с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, и финансированием терроризма;
• обязательный контроль, то есть совокупность принимаемых уполномоченным органом мер по контролю за операциями с денежными средствами или иным имуществом на основании информации, представляемой ему организациями, осуществляющими такие операции, а также по проверке этой информации в соответствии с законодательством Российской Федерации;
• запрет на информирование клиентов и иных лиц о принимаемых мерах, за исключением информирования клиентов о принятых мерах по замораживанию (блокированию) денежных средств или иного имущества и об отмене данных мер, о приостановлении операции, а также об отказе клиенту в приеме на обслуживание, об отказе в совершении операции, об отказе от заключения договора банковского счета (вклада), о расторжении договора банковского счета (вклада), о применении мер, предусматривающие не проведение операций по списанию денежных средств с банковского счета (вклада, депозита), невыдача при расторжении договора банковского счета (вклада, депозита) остатка денежных средств на счете либо не перечисление его на другой счет или на счет третьего лица по указанию клиента, и их причинах, о необходимости предоставления документов по основаниям, предусмотренным Федеральным законом № 115-ФЗ, об отнесении Банком России клиентов кредитных организаций – юридических лиц (индивидуальных предпринимателей) к группе высокой степени (уровня) риска совершения подозрительных операций;
• иные меры, принимаемые в соответствии с федеральными законами. Например, в случае неоднократного нарушения в течение одного года профессиональными участниками рынка ценных бумаг или кредитными организациями требований Федерального закона № 115-ФЗ Банк России может принять решение об аннулировании лицензии на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, а у кредитной организации – отозвать лицензию^[2].

К мерам, направленным на противодействие легализации (отмыванию) доходов не относится установление дополнительных (повышенных размеров) комиссионных вознаграждений, сборов и иных вознаграждений, взимаемых организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, при осуществлении их клиентами операций с денежными средствами или иным имуществом.

Контроль в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма осуществляется контрольными (надзорными) органами в соответствующей сфере деятельности (например, в банковской сфере – Банком России), в отношении аудиторских организаций и индивидуальных аудиторов – саморегулируемой организацией аудиторов, в отношении адвокатов осуществляется адвокатскими палатами субъектов РФ, в отношении нотариусов – нотариальными палатами субъектов РФ (статья 9.1 Федерального закона № 115-ФЗ).

В случае отсутствия контрольных (надзорных) органов в сфере деятельности субъектов финансового мониторинга, контроль (надзор) осуществляется Росфинмониторингом.

Предметом контроля является соблюдение субъектами финансового мониторинга требований, установленных Федеральным законом № 115-ФЗ, принимаемыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами Российской Федерации и нормативными актами Банка России, а также исполнение решений, принимаемых по результатам мероприятий контроля (надзора).

Росфинмониторинг в целях выявления риска несоблюдения таких требований организует и проводит дистанционный мониторинг, заключающийся в анализе поступающей информации. Результаты дистанционного мониторинга передается контрольным (надзорным) органам, а также самостоятельно используется Росфинмониторингом при осуществлении контроля (надзора) в указанной сфере.

Контрольными (надзорными) органами применяется риск-ориентированный подход, предусматривающий отнесение деятельности субъектов финансового мониторинга к определенному уровню риска несоблюдения требований, установленных Федеральным законом № 115-ФЗ. Росфинмониторинг и соответствующие контрольные (надзорные) органы в установленном каждым из них порядке проводят оценку рисков совершения операций (сделок) в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма в сфере деятельности субъектов финансового мониторинга по секторам экономической деятельности (секторальная оценка рисков) с учетом результатов национальной оценки рисков.

Операции, подлежащие обязательному контролю

В соответствии со статьей 6 Федерального закона № 115-ФЗ операции с денежными средствами или иным имуществом подлежит обязательному контролю, если сумма, на которую она совершается, равна или превышает 1 млн. рублей либо равна сумме в иностранной валюте, эквивалентной 1 миллиону рублей, или превышает ее, а по своему характеру данная операция относится к одному из следующих перечисленных ниже видов операций.

Операции с денежными средствами в наличной форме:

• снятие со счета или зачисление на счет юридического лица денежных средств в наличной форме;
• покупка или продажа наличной иностранной валюты физическим лицом; приобретение физическим лицом ценных бумаг за наличный расчет;
• получение физическим лицом денежных средств по чеку на предъявителя, выданному нерезидентом;
• внесение физическим лицом в уставный (складочный) капитал организации денежных средств в наличной форме.

Зачисление или перевод на счет денежных средств, предоставление или получение кредита (займа), операции с ценными бумагами в случае, если хотя бы одной из сторон является физическое или юридическое лицо, имеющее соответственно регистрацию, место жительства или место нахождения в государстве (на территории), которое (которая) не выполняет рекомендации ФАТФ, либо если указанные операции проводятся с использованием счета в банке, зарегистрированном в указанном государстве (на указанной территории). Такими странами являются Исламская Республика Иран и Корейская Народно-Демократическая Республика^[3].

Операции по банковским счетам (вкладам):

• открытие вклада (депозита) в пользу третьих лиц с размещением в него денежных средств в наличной форме;
• зачисление денежных средств на счет (вклад) или списание денежных средств со счета (вклада) юридического лица или иностранной структуры без образования юридического лица, период деятельности которых не превышает 3-х месяцев со дня их регистрации (инкорпорации), либо зачисление денежных средств на счет (вклад) или списание денежных средств со счета (вклада) юридического лица или иностранной структуры без образования юридического лица в случае, если операции по указанному счету (вкладу) не производились с момента его открытия.

Иные операции с движимым имуществом:

• помещение драгоценных металлов, драгоценных камней, ювелирных изделий из них и лома таких изделий или иных ценностей в ломбард;
• выплата физическому или юридическому лицу страхового возмещения или получение от физического или юридического лица страховой премии по таким видам страхования как страхование жизни на случай смерти, дожития до определенного возраста или срока либо наступления иного события, пенсионное страхование, страхование жизни с условием периодических страховых выплат (ренты, аннуитетов) и (или) с участием страхователя в инвестиционном доходе страховщика)^[4].
• предоставление имущества по договору финансовой аренды (лизинга);
• получение денежных средств, которые служат условием участия физического лица в азартной игре;
• передача или выплата физическому лицу выигрыша при наступлении результата азартной игры;
• выплата, передача или предоставление физическому лицу выигрыша от участия в лотерее;
• предоставление юридическими лицами, не являющимися кредитными организациями, беспроцентных займов физическим лицам и (или) другим юридическим лицам, а также получение такого займа.

Подлежат обязательному контролю операции с цифровыми финансовыми активами. Под цифровыми финансовыми активами понимаются цифровые права, включающие в том числе денежные требования, возможность осуществлять права по эмиссионным ценным бумагам; права участия в капитале непубличного акционерного общества. Цифровой валютой, в свою очередь, признается совокупность электронных данных, которые предлагаются и (или) могут быть приняты в качестве средства платежа, не являющегося денежной единицей ^[5].

При этом Федеральный закон № 115-ФЗ не содержит специальных требований по осуществлению обязательного контроля операций с цифровой валютой. В то же время на практике клиентами банков все чаще совершаются операции по приобретению цифровой валюты (в том числе так называемых стейблкойнов) на глобальных мультифункциональных биржах криптовалют. Такой способ приобретения цифровой валюты является законным для многих государств, включая Российскую Федерацию. Вместе с тем у ответственных подразделений кредитных организаций вызывают сомнения операции, когда клиенты банка, в отношении которых ранее не выявлялись признаки подозрительной деятельности в целях Федерального закона № 115-ФЗ, выражают намерение приобрести существенный объем цифровой валюты на криптобирже.

Операция, связанная с оборотом цифровой валюты, является признаком, указывающим на необычный характер операции (сделки). Если на основании информации, указанной в документах, представленных в кредитную организацию для проведения операции (например, в платежном документе), у кредитной организации возникают сомнения в квалификации операции клиента в качестве подозрительной, кредитная организация вправе запросить у клиента дополнительные документы и информацию для принятия решения о ее квалификации. В качестве одной из мер, направленных на недопущение проведения клиентом подозрительных операций, кредитной организацией может быть использовано право на отказ в совершении операции^[6].

Операция с наличными и (или) безналичными денежными средствами, осуществляемая по сделке с недвижимым имуществом, подлежит обязательному контролю, если сумма, на которую совершается данная операция, равна или превышает 5 млн. рублей либо равна сумме в иностранной валюте, эквивалентной 5 млн. рублей, или превышает ее.

Не подлежат обязательному контролю операции, связанные с уплатой налогов и сборов, таможенных платежей, страховых взносов в Фонд пенсионного и социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования и иных обязательных платежей в бюджетную систему Российской Федерации, установленных законодательством Российской Федерации, оплатой жилого помещения и коммунальных услуг, уплатой комиссионного вознаграждения, взимаемого при совершении операций (сделок) организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, а также с начислением процентов по вкладам (депозитам) и иным финансовым инструментам.

Все операции некоммерческих организаций по получению или расходованию денежных средств и (или) иного имущества подлежит обязательному контролю, если такая организация не является органом государственной власти, иным государственным органом, органом управления государственным внебюджетным фондом, государственной корпорацией, государственной компанией, публично-правовой компанией, потребительским кооперативом, государственным (муниципальным) образовательным учреждением, реализующим программы дошкольного, общего образования, товариществом собственников недвижимости, в том числе товариществом собственников жилья, садоводческим и огородническим некоммерческим товариществом, объединением работодателей, зарегистрированной в установленном законом порядке торгово-промышленной палатой.

Операции по счетам организаций, имеющих стратегическое значение для оборонно-промышленного комплекса и безопасности России подлежат обязательному контролю, если их сумма больше 10 млн. рублей. Кроме того, в Росфинмониторинг нужно сообщать о каждом открытии, закрытии, изменении реквизитов счетов этих предприятий, а также о купле-продаже ценных бумаг.

Также контролировать необходимо операции по отдельным счетам исполнителей по гособоронзаказу. Для них порог мониторинга ниже – 600 тыс. рублей.

Росфинмониторинг ведет перечень стран, переводы из которых подлежат контролю. Это информация ограниченного доступа – банки получают ее через личные кабинеты на сайте Росфинмониторинга. Если деньги поступают от плательщика с территории такой страны, она попадает под контроль независимо от суммы. Кроме того, если физическое лицо использует карту, выпущенную в стране из этого списка, нужно отслеживать все операции по снятию с нее денег.

Денежные переводы через почту попадают под контроль, когда их размер больше 100 тыс. рублей. Это же правило работает для операций по возврату за услуги связи.

Операции с денежными средствами или иным имуществом подлежит обязательному контролю в случае, если хотя бы одной из сторон является организация или физическое лицо, включенные в перечень организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму, либо юридическое лицо, прямо или косвенно находящееся в собственности или под контролем таких организации или физического лица, либо физическое лицо или юридическое лицо, действующие от имени или по указанию таких организации или физического лица. Правительство России устанавливает порядок определения и доведения до сведения до субъектов финансового мониторинга перечня таких организаций и лиц. При этом сведения об организациях и лицах, включенных в указанный перечень, подлежат размещению в сети Интернет.

Меры финансового контроля

Субъекты финансового мониторинга проводят идентификацию клиентов. Под идентификацией совокупность мероприятий по установлению определенных сведений о клиентах, их представителях, выгодоприобретателях, бенефициарных владельцах и подтверждению достоверности этих сведений с использованием оригиналов документов и (или) надлежащим образом заверенных копий и (или) государственных и иных информационных систем.

Бенефициарный владелец – это лицо, которое в конечном счете прямо или косвенно (через третьих лиц) владеет (имеет преобладающее участие более 25 % в капитале) клиентом – юридическим лицом либо имеет возможность контролировать действия клиента. Бенефициарным владельцем клиента – физического лица считается это лицо, за исключением случаев, если имеются основания полагать, что бенефициарным владельцем является иное физическое лицо.

Выгодоприобретателем является лицо, к выгоде которого действует клиент, в том числе на основании агентского договора, договоров поручения, комиссии и доверительного управления, при проведении операций с денежными средствами и иным имуществом

Идентификация в отношении клиентов – юридических лиц предполагает предоставление сведений о наименовании, организационно-правовую формы, идентификационного номер налогоплательщика или кода иностранной организации, сведений об имеющихся лицензиях на право осуществления деятельности, подлежащей лицензированию, доменное имя, указатель страницы сайта в сети Интернет, с использованием которых юридическим лицом оказываются услуги (при наличии), основной государственный регистрационный номер и адрес юридического лица, для юридических лиц, зарегистрированных в соответствии с законодательством иностранного государства, также регистрационный номер, место регистрации и адрес юридического лица на территории государства, в котором оно зарегистрировано.

Одно из интересных дел, касающихся предоставления таких сведений, было рассмотрено Арбитражным судом Дальневосточного округа в рамках дела № А04-6243/2023. Правилами банковского обслуживания, было установлено, что «полное или частичное непредставление документов/сведений по запросу банка, а также предоставление недостоверных или ненадлежащим образом оформленных документов/сведений или нарушение порядка и сроков их предоставления, определенных банком, считается существенным нарушением клиентом условий договора счета», в результате чего банком была списана неустойка. Между тем судами было указано, что «федеральный акон № 115, равно как и иные федеральные законы, не содержат положений, позволяющих кредитным организациям в качестве мер противодействия легализации доходов, полученных преступным путем, устанавливать специальные санкционные меры, такие как комиссия за непредставление документов по запросу банка или неустойка, начисленная в связи с непредставлением запрошенных банком документов в установленный срок»^[7].

Юридическое лицо обязано располагать информацией о своих бенефициарных владельцах и принимать обоснованные и доступные в сложившихся обстоятельствах меры по установлению в отношении своих бенефициарных владельцев таких сведений как фамилию, имя, а также отчество (при наличии), гражданство, дату рождения, реквизиты документа, удостоверяющего личность, данные документов, подтверждающих право иностранного гражданина или лица без гражданства на пребывание (проживание) в Российской Федерации, адрес места жительства (регистрации) или места пребывания, идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии).

Юридическое лицо обязано регулярно, но не реже 1 раза в год либо в случае изменения сведений обновлять информацию о своих бенефициарных владельцах и документально фиксировать полученную информацию и хранить информацию о своих бенефициарных владельцах не менее пяти лет со дня получения такой информации.

Юридическое лицо вправе запрашивать у физических и юридических лиц, являющихся учредителями или участниками данного юридического лица или иным образом контролирующих его, информацию, необходимую для установления своих бенефициарных владельцев и обновления полученных сведений.

Субъекты финансового мониторинга также изучают клиентов и оценивают риск совершения клиентами операций в целях отмывания денег/финансирования терроризма.

Эффективность механизма противодействия незаконным финансовым потокам возможна, только если финансовая система сама ставит заслон для экономической активности преступных элементов. Так, банки имеют право отказывать в открытии счетов, вкладов или проведении операций клиентам, чья добросовестность вызывает сомнения. Но иногда и добросовестные клиенты могут получать отказы, если они не предоставили банкам достаточно информации или банки ошибочно расценили их операции как сомнительные.

Платформа «Знай своего клиента»

Для банков выявление сомнительных операций – сложная и дорогостоящая работа. Банк России постоянно оказывает им методологическую поддержку, например, определяет основные признаки сомнительности операций, а также предоставляет банкам информацию о лицах, которым ранее было отказано в банковском обслуживании из-за сомнений в их добросовестности. Облегчает деятельность платформа «Знай своего клиента». Это сервис, с помощью которого банки получают от Банка России информацию об уровне риска совершения их клиентами – юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями подозрительных операций. Эта система предоставляет необходимую информацию о вовлеченности в проведение сомнительных операций потенциальных и существующих клиентов, что позволяет сократить как издержки банков, так и число необоснованных отказов их клиентам.

Механизм функционирования платформы «Знай своего клиента» заключается в первоочередном разделении клиентов на 3 группы риска: «зелёную», «жёлтую» и «красную», что подразумевает низкий, средний и высокий уровни риска соответственно. Банковские клиенты распределяются на группы на основе аналитических баз данных, которыми обладает Центральный Банк. Отнесение к той или иной группе происходит по ряду критериев:

• критерий оценки юридического лица или индивидуального предпринимателя, вида и характера его деятельности и финансовых результатов (например, численность сотрудников, недостоверность сведений в ЕГРЮЛ, наличие производства по делу о несостоятельности (банкротстве), показатели по основным формам отчётности и т.д.;
• критерий оценки операций по счетам в кредитных организациях (например, сведения о переводах между своими счетами, суммы и основания по снятию денежных средств с банковских счетов, суммы и основания по переводу средств нерезидентам или в иностранные банки, и т.д.;
• критерий оценки самих учредителей и участников юридического лица или физического лица, зарегистрированного как индивидуальный предприниматель (все сведения о вышеупомянутых лицах, информация о составе, структуре, смене учредителя (участника), руководителя юридического лица или физического лица, зарегистрированного как индивидуальный предприниматель);
• критерий оценки аффилированности банковского клиента с иными юридическими лицами или индивидуальными предпринимателями, совершающими подозрительные операции (в данный критерий входит аффилированность клиента с иными лицами, которые уже отнесены Банком России к группе высокого уровня риска, а также совпадение идентификатора устройства, с которого клиентом осуществлялся доступ к автоматизированной системе, программному обеспечению в целях перевода средств, с идентификаторами устройств других лиц в том числе тех, которые отнесены к группе высокого уровня риска совершения незаконных операций);
• критерий в области информации, поступившей от государственных органов.

Последний критерий относится к организациям и индивидуальным предпринимателям, которые уже совершали противоправные действия в области легализации доходов и финансирования терроризма.

Отнесение к той или иной группе риска может быть произведено как на основе одного из перечисленных критериев, так и на основе совокупности критериев. При этом критерии, которые напрямую не указывают на совершение клиентом подозрительных операций, не могут быть причиной отнесения его к группе высокого уровня риска. Кредитная организация пользуется платформой «Знай своего клиента» как вспомогательным инструментом внутреннего контроля, поскольку конечное решение в оценке добросовестности клиента и отнесении его к какой-либо группе риска всегда остается за банком.

В расчетном обслуживании клиентов платформа «Знай своего клиента» призвана решить следующие задачи:

• минимизировать субъективизм со стороны риск-менеджеров коммерческих банков, а также количество необоснованных отказов юр лицам и ИП;
• точнее определять характер бизнеса и совершаемых транзакций с точки зрения антикоррупционного законодательства;
• вовремя реагировать на сомнительные операции, имея доступ к общей картине в целом по компании во всех финансовых организациях;
• сократить издержки на обработку большого количества данных о каждом клиенте при одобрении услуг;
• пресекать сомнительные операции и отмывание денег точнее и быстрее.

При включении организации или физического лица в перечень организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму, субъекты финансового мониторинга замораживают (блокируют) денежные средства или иное имущество незамедлительно, но не позднее 1 рабочего дня со дня размещения в сети Интернет на официальном сайте уполномоченного органа такой информации, проинформировав Росфинмониторинг незамедлительно, но не позднее одного рабочего дня, следующего за днем применения указанных мер по замораживанию (блокированию).

Приостановление и отказ в совершений операций

Субъекты финансового мониторинга приостанавливают операции с денежными средствами на 5 рабочих дней со дня, когда такая операция должна быть проведена, в случае, если хотя бы одной из сторон является:

• юридическое лицо, прямо или косвенно находящееся в собственности или под контролем организации или физического лица, в отношении которых применены меры по замораживанию (блокированию) денежных средств или иного имущества, либо физическое или юридическое лицо, действующее от имени или по указанию таких организации или лица;
• физическое лицо, осуществляющее операцию с денежными средствами или иным имуществом, направленные на получение и расходование заработной платы в размере, превышающем 10 000 рублей в календарный месяц.

Субъекты финансового мониторинга отказывают в совершении операции при условии, что в результате реализации правил внутреннего контроля у работников организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, возникают подозрения, что операция совершается в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма. Признаками такой операции могут быть:

• запутанный или необычный характер операции (сделки), не имеющей очевидного экономического смысла или очевидной законной цели, либо несоответствие операции (сделки) целям деятельности организации, установленным учредительными документами этой организации, а также несоответствие характера операции (сделки) клиента заявленной при приеме на обслуживание и (или) в ходе обслуживания деятельности;
• идентификационные данные участника операции совпадают с идентификационными данными физического или юридического лица, указанного в запросе уполномоченного органа о предоставлении дополнительной информации в рамках противодействия легализации (отмыванию) доходов, в случае указания в запросе на необходимость уделять повышенное внимание операциям данного физического или юридического лица;
• зачисление в течение небольшого периода крупных сумм денежных средств на счет клиента – юридического лица, иностранной структуры без образования юридического лица, операции по которому не производились в течение более чем 3 последних месяцев или были незначительными в этот период по сравнению с обычной деятельностью данного клиента, с последующим снятием клиентом денежных средств в наличной форме либо их переводом на счет в другую кредитную организацию в течение одного или нескольких дней;
• осуществление клиентом-резидентом операции, связанной с исполнением обязательств по внешнеторговому договору, когда получателем денежных средств либо товаров (работ, услуг, результатов интеллектуальной деятельности) является нерезидент, не являющийся стороной по данному договору;
• в договоре предусмотрены экспорт резидентом товаров (работ, услуг, результатов интеллектуальной деятельности) либо платежи по импорту товаров (работ, услуг, результатов интеллектуальной деятельности) в пользу нерезидентов, зарегистрированных в государствах и на территориях, предоставляющих льготный налоговый режим и (или) не предусматривающих раскрытие и предоставление информации при проведении финансовых операций^[8].

Если у субъектов финансового мониторинга возникает подозрение, что операция является подозрительной, они могут:

• запросить (дополнительно запросить) у клиента документы и информацию (например, о проводимой операции, источнике происхождения денежных средств, о контрагентах, реальности ведения хозяйственной деятельности и т.д.), использовать иные источники информации;
• установить срок для представления запрашиваемых документов и информации (в соответствии с условиями заключенного договора и внутренними правилами банка);
• пригласить клиента на рабочую встречу для устного разъяснения;
• выезжать по месту ведения бизнеса клиента;
• принять решение о пересмотре степени (уровня) риска совершения клиентом подозрительных операций;
• ограничить (лимитировать) дистанционное банковское обслуживание и использование банковских карт.

По результатам рассмотрения запрошенных документов субъекты финансового мониторинга могут:

• провести операцию;
• принять решение о пересмотре степени (уровня) риска совершения подозрительных операций, к которой ранее клиент был отнесен банком;
• принять решение о квалификации операции в качестве подозрительной и направить соответствующее сообщение в Росфинмониторинг, но провести операцию;
• ограничить использование дистанционного банковского обслуживания, включая банковские карты;
• принять решение об отказе в проведении операции и направить в Росфинмониторинг соответствующее сообщение.

По вопросу ограничения использования дистанционного банковского обслуживание обращаем внимание на позицию Верховного суда РФ, согласно которой «общество как клиент банка не лишено возможности управления движением денежных средств с использованием расчетных документов на бумажном носителе»^[9].

На основе поступившей от банков информации формируется база данных об отказах. Банк России на постоянной основе доводит ее до банков. Они учитывают эти сведения при оценке степени (уровня) риска совершения клиентом подозрительных операций. Однако такая информация не может использоваться банками в качестве единственного основания при определении степени (уровня) риска совершения клиентом подозрительных операций.

Банк заинтересован в том, чтобы снять на своем уровне подозрения, поэтому он запрашивает у клиента (потенциального клиента) дополнительные документы, изучает и анализирует их. Клиент обязан представить запрашиваемые банком документы^[10].

Если субъектами финансового мониторинга отказано в проведении операции, рекомендуем получить информацию о причинах принятия решения об отказе, которую обязаны представить в срок не позднее 5 рабочих дней со дня принятия решения об отказе. После получения информации о причинах отказа, если не сообщено, какие документы потребуются для пересмотра решения, подберите документы, которые, по вашему мнению, свидетельствуют об отсутствии оснований для отказа. Представьте их субъекту финансового мониторинга с просьбой пересмотреть ранее принятое решение.

Так при рассмотрении в суде одного из дел установлено, что «суды пришли к выводу, что направляя по запросам Банка пояснения и документы, Общество действовало разумно и добросовестно, представляя все имеющиеся на тот момент времени у Общества документы. Суды посчитали достаточным перечень документов, представленный Обществом по запросу Банка, для подтверждения операций по расчетному счету»^[11]. Данное обстоятельство послужило основание для признания незаконным отказ банка в проведении операций по платежным поручениям.

При рассмотрении другого дела суд отметил, что «Банк осуществлял проверку по документам за период с 18.11.2021 по 16.02.2022, а Обществом представлены в материалы дела документы за пределами проверочного периода, следовательно, выводы Банка о подозрительности операций по Счету документально не опровергнуты Обществом»^[12].

Субъекты финансового мониторинга обязаны сообщить о принятом решении по результатам рассмотрения документов в течение 7 рабочих дней со дня их представления.

По результатам рассмотрения представленных документов может быть принять решение об устранении оснований, в соответствии с которыми ранее было принято решение об отказе (ваш вопрос решен на первом уровне реабилитации), либо оставить решение об отказе в силе.

Обращение с заявлением о пересмотре решения об отказе не ограничено одной попыткой. В случае выявления новых обстоятельств, документов и т.д. можно собрать новый пакет документов и повторно представить их для рассмотрения.

Невыполнение обязанности субъектов финансового мониторинга об информировании о пронятых решений может служить основание для признания незаконным отказа в совершении операции.

Так, удовлетворяя заявленные требования, в деле № А40-3450/2021 суды отметили, что «в установленный законом срок и на момент обращения с исковым заявлением ответ от банка получен не был. Ответчик также не выдавал истцу сообщение о невозможности устранения оснований, повлекших отказ в проведении операции, чем лишил истца возможности использовать право обратиться в Межведомственную комиссию Банка России с целью реабилитации клиента»^[13].

Отмечаем, что имеющаяся судебная практика в рамках Федерального закона № 115-ФЗ достаточно разнообразна, и имеется как в пользу клиентов, так и в пользу субъектов финансового мониторинга. Рассмотрению судебной практики будет посвящена отдельная статья.

В случае, если решение об отказе остается в сил, можно обратиться в межведомственную комиссию, созданную при Центральном банке России (далее – «МВК»).

В МВК входят представители Банка России и Росфинмониторинга, а также ФТС, Уполномоченного при Президенте Российской Федерации по защите прав предпринимателей и общероссийских общественных организаций, союзов и ассоциаций кредитных организаций, присоединившихся к многостороннему соглашению о взаимодействии. Обращаем внимание, что МВК не рассматривает заявления об обжаловании решения об отказе без прохождения первого уровня реабилитации.

Решение об отказе в проведении можно обжаловать независимо от даты его принятия. Обжаловать в МВК решение о присвоении высокой степени риска можно в течение 6 месяцев со дня, следующего за днем получения сообщения банка о применении такой мер. В случае если сообщение о применении мер направлено с использованием дистанционного банковского обслуживания, чата или на адрес электронной почты, датой получения информации считается день, следующий за днем направления указанной информации, а в случае направления сообщения по почте заказным письмом – 6-й день со дня отправки банком указанного сообщения.

Направить заявление в МВК можно одним из следующих способов:

• обратиться в интернет-приемную Банка России, указав тему жалобы «Обращение в Межведомственную комиссию, созданную в соответствии с 115-ФЗ» (документы могут быть направлены несколькими обращениями и в сжатом виде);
• передать заявление и документы в экспедицию Банка России;
• направить заявление и документы «Почтой России».

Финансовый мониторинг во внешнеэкономической деятельности

Во внешнеэкономической деятельности риски отмывания денежных средств минимизируются за счет инструментов валютного контроля. Например, используется инструмент репатриации, когда экспортер вынужден возвращать денежные средства, полученные в рамках внешнеторговых сделок. Это позволяет отслеживать трансграничное движение средств по экспортно-импортным сделкам, выявлять контрагентов экспортеров и импортеров, в том числе, если такие контрагенты находятся в зонах свободной торговли или офшорных зонах.

Аналитикам Росфинмониторинга и Федеральной таможенной службы в своей профессиональной деятельности приходится сталкиваться с различными схемами по отмыванию денежных средств.

Наиболее часто в схемах по отмыванию доходов задействуют следующие виды хозяйствующих субъектов:

• кредитные организации: банки, которые, так или иначе, обеспечивают проведение всех финансовых транзакций и поэтому могут быть вовлечены в противоправные схемы;
• фирмы-однодневки: фиктивные компании являются одним самых распространенных элементов схем легализации доходов;
• офшорные компании и офшорные банки также весьма часто вовлекаются в процессы легализации денежных средств;
• риэлторы и дилеры: эти посредники, особенно зарубежные, могут быть вовлечены на заключительном этапе легализации доходов, когда значительная часть отмываемых средств вкладывается в недвижимость и предметы роскоши;
• брокеры: также могут быть вовлечены в схемы отмывания доходов при условии несоблюдения брокерами мер по противодействию;
• крупные корпорации и промышленные предприятия – коммерческие компании также могут использоваться в целях отмывания доходов. Легализация в этом случае может проводиться путем вложения криминальных активов в покупку акций компаний, долей в уставном капитале;
• предприятия общественного питания и организации сферы массового обслуживания также подвержены вовлечению в схемы отмывания доходов, так как в силу своей специфики могут генерировать существенные объемы наличных денег, что позволяет злоумышленникам смешивать преступные доходы с легальной выручкой;
• профессионалы в сфере финансов, а именно, бухгалтеры, экономисты, финансовые консультанты, могут оказывать различные услуги по организации и сопровождению схем легализации доходов^[14].

Перечислим инструменты, наиболее часто используемые в схемах по отмыванию доходов:

• наличные деньги до сих пор играют ведущую роль как инструмент разрыва цепи финансовых операций, тянущейся от криминального источника до «отмытого» капитала. Для обналичивания преступных доходов часто привлекаются физические лица, которые снимают денежные средства, предварительно перечисленные на их счета, через банкоматы.
• банковские переводы и депозиты. В связи с тем, что легализация доходов так или иначе требует использования кредитно-финансовой системы, банковские переводы и депозиты находятся в зоне повышенного риска.
• международные переводы являются разновидностью банковских переводов. Но с развитием современных платежных технологий международные переводы могут проводиться с помощью банковского счета, а также электронных денег. Международные транзакции, как правило, проводятся на этапе расслоения.
• для правоохранительных органов в случае международных переводов существуют определенные затруднения при возвращении незаконно приобретенных средств, которые касаются вопроса установления юрисдикции.
• системы цифровых или электронных валют предоставляют различный уровень анонимности, позволяют проводить расчеты в безналичной форме мгновенно, что также используется киберпреступниками и легализаторами.
• ценные бумаги и векселя – приобретение акций и высоколиквидных ценных бумаг на средства, полученные преступным путем, могут применяться в целях легализации;
• в качестве инструментов легализации доходов могут использоваться поддельные договоры, финансовая отчетность, акты приемки-передачи работ, сметы, банковские и зарплатные карты, электронные деньги и прочее.

Отмывание денег в рамках международной торговли может происходить, например, за счет искажения цены, т. е. завышения или занижения стоимости товаров и услуг. Экспортер выставляет счет на товар по цене ниже справедливой рыночной цены, а импортер перепродает товары на открытом рынке, что позволяет импортеру получить денежные средства в значительно более высоком размере, чем если бы экспортер выставил счет на товары по рыночной цене. Таким образом, денежные средства трансгранично передаются под видом законной операции. Отмывание может происходить также за счет предоставления недостоверной информации в отношении качества или типа товара, или услуги, например, отгрузки относительно недорогого товара, который по документам описывается как более дорогой или совершенно иной товар.

Кроме того, отмывание денег может происходить за счет многократного выставления счетов-фактур на одни и те же товары и услуги, осуществления фиктивной торговой деятельности или деятельности через подставные компании и пр. При этом особенностью такого отмывания является наличие умысла как у импортера, так и экспортера, которые зачастую имеют предварительную договоренность^[15].

В рамках отмывания денежных средств через международную торговлю существует риск использования юридических лиц – нерезидентов и структур без образования юридического лица, которые расположены в иностранных юрисдикциях. То есть происходит осуществление торговых операций через подставные компании за рубежом, которые часто контролируются одними и теми же лицами, при этом особую опасность в данном случае представляют страны с льготным налогообложением и страны из серого (например, Албания, Багамы, Ботсвана, Исландия, Монголия, Пакистан и пр.) и черного (Северная Корея, Иран) списков ФАТФ^[16].

Можно выделить следующие индикаторы схем по отмыванию доходов с использованием внешнеторговых операций:

• повторяющиеся сделки с одинаковой (или почти одинаковой) стоимостью товаров (например, 1000 рублей за штуку);
• минимальные сроки осуществления расчетов (иногда в течение одного дня);
• на оформление подтверждения поставки разными компаниями, участвующими в схеме, уходит не более 1 дня;
• в схеме присутствуют расчеты с фирмами-однодневками;
• расчетные счета поставщика и покупателя находятся в одном банке;
• отсутствие экономического эффекта при расчетах векселями, ценными бумагами на предъявителя;
• фальсификация импорта товаров;
• получение кредита в банке или займа от организации на сумму равную возмещаемому НДС;
• существенное расхождение заявленной стоимости продукции на таможнях разных стран при вывозе и ввозе продукции;
• транзитное перечисление одной и той же суммы средств по цепочке от одного к другому участнику схемы в течение одного дня;
• требование о возмещении НДС от компании, среди партнеров которой организации с признаками фирм-однодневок;
• товарооборот существенно вырос за короткий период времени;
• снятие со счета больших наличных денежных сумм;
• осуществление предоплаты по внешнеэкономическим контрактам и последующее расторжением этих контрактов;
• предоставление нерезидентом беспроцентного займа в иностранной валюте на длительный срок^[17].

Способы легализации доходов очень разнообразны и постоянно обновляются по мере развития техники и информационных технологий, а также изменений геополитической обстановки и законодательства. Вместе с тем, схемы по отмыванию доходов обладают типичными признаками, а их выявление и последующий анализ способен повысить эффективность усилий субъектов финансового мониторинга в борьбе с незаконными операциями.

______________________

^[1] Указ Президента России от 13.06.2012 № 808 «Вопросы Федеральной службы по финансовому мониторингу».

^[2] Федеральный закон от 22.04.1996» № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг», Федеральный закон от 02.12.1990 N 395-1 «О банках и банковской деятельности».

^[3] Приказ Росфинмониторинга от 10.11.2011 № 361 «Об определении перечня государств (территорий), которые не выполняют рекомендации Группы разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег (ФАТФ)».

^[4] Закон Российской Федерации от 27 ноября 1992 года № 4015-1 «Об организации страхового дела в Российской Федерации».

^[5] Федеральный закон от 31.07.2020 № 259-ФЗ «О цифровых финансовых активах, цифровой валюте и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации».

^[6] Письмо Банка России от 10.06.2021 № 12-4-2/2850.

^[7] Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 03.04.2024 N Ф03-648/2024 по делу № А04-6243/2023.

^[8] Положение Банка России от 02.03.2012 № 375-П «О требованиях к правилам внутреннего контроля кредитной организации в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма».

^[9] Определение Верховного Суда РФ от 23.01.2018 по делу № А53-30786/2016.

^[10] «Методические рекомендации для предпринимателя 3.0 "Что делать, если банк ограничил операции по счету» (подготовлены Банком России, Росфинмониторингом, ФТС России, Уполномоченным при Президенте РФ по защите прав предпринимателей, НСФР).

^[11] Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 04.04.2024 по делу № А56-8552/2023.

^[12] Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 19.03.2024 N Ф07-577/2024 по делу № А21-4713/2022.

^[13] Постановление Арбитражного суда Московского округа от 17.02.2022 по делу № А40-3450/2021.

^[14] Бекетнова Ю.М. Анализ методов и тенденций легализации денежных средств при проведении импортно-экспортных операций. Журнал «Управление», Т. 9, № 3, 2021.

^[15] Там же.

^[16] Гирич М.Г. Левашенко А.Д. Отмывание денежных средств в международной торговле: развитие сисетмы «красных флажков». Журнал «Межуднародная торговля и торговая политика», Том 7, № 4(28), 2021.

^[17] Бекетнова Ю.М. Анализ методов и тенденций легализации денежных средств при проведении импортно-экспортных операций. Журнал «Управление», Т. 9, № 3, 2021.

20 мая 2024 г.