Иностранные инвестиции в российскую компанию: условия, требования, ограничения и запреты

24 мая 2023 г.

Стратегией развития российского финансового рынка до 2030 года, утвержденной Распоряжением Правительства России от 29.12.2022 № 4355-р, устанавливается, что Российская Федерация ориентируется на то, что даже в условиях санкционных ограничений необходимо создание условий для углубления интеграции российского финансового рынка с международным с одновременным созданием стимулов для вложений в российские финансовые инструменты со стороны нерезидентов.

Одним из способов участия иностранных инвесторов в российской экономике является их участие в качестве учредителей в составе российских юридических лиц.

Участие иностранных инвесторов в российских хозяйственных обществах осуществляется путем создания на территории Российской Федерации общества с иностранными инвестициями или приобретения иностранным инвестором акций (долей) в уставном капитале уже существующих организаций. Акции (доли) в уставном капитале могут быть оплачены иностранным инвестором, как денежными средствами, так и иным имуществом, оценка которого производится в валюте Российской Федерации – рублях. Со дня вхождения в состав участников общества иностранного инвестора общество получает статус коммерческой организации с иностранными инвестициями^[1].

По общему правилу ст. 4 Федерального закона от 09.07.1999 № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» (далее – «Закон № 160-ФЗ», «Закон об иностранных инвестициях») коммерческая организация с иностранными инвестициями может создаваться в любых предусмотренных российским законодательством организационно-правовых формах. Создаются и действуют такие организации в соответствии с российским правом.

Однако создание и организация деятельности таких компаний в России имеет ряд особенностей и ограничений. В настоящей статье рассмотрим основные из них с акцентом на такие хозяйственные общества как общества с ограниченной ответственностью, акционерные общества.

Особенности создания коммерческой организации с иностранными инвестициями

Статьей 20 Закона об иностранных инвестициях регулируется особенности создания и ликвидации коммерческой организации с иностранными инвестициями. Так, создание и ликвидация коммерческой организации с иностранными инвестициями осуществляются на условиях и в порядке, которые предусмотрены Гражданским кодексом Российской Федерации и другими федеральными законами.

В частности, согласно ст. 11 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – «Закон об обществах с ограниченной ответственностью», «Закон об ООО») учреждение общества с ограниченной ответственностью осуществляется по решению его учредителей или учредителя. В решении об учреждении общества должны быть отражены результаты голосования учредителей общества и принятые ими решения по вопросам об учреждении общества, об определении фирменного наименования общества, места нахождения общества, размера уставного капитала общества, об утверждении устава общества либо о том, что общество действует на основании типового устава, утвержденного уполномоченным Правительством России федеральным органом исполнительной власти, об избрании или о назначении органов управления общества, а также об образовании ревизионной комиссии или избрании ревизора общества, если такие органы предусмотрены уставом общества либо являются обязательными.

В соответствии со ст. 7 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» акционерное общество может быть создано путем учреждения вновь и путем реорганизации существующего юридического лица (слияния, разделения, выделения, преобразования).

Таким образом, организации с иностранными инвестициями создаются и действуют в соответствии с российским законодательством. При этом различают три вида таких предприятий:

• с долевым участием иностранных инвесторов, включая их дочерние предприятия и филиалы;
• полностью принадлежащие иностранным инвесторам, а также их дочерние предприятия;
• филиалы и представительства иностранных юридических лиц.

Первые из двух перечисленных случаев, наиболее часто оформляются путем открытия акционерных обществ или обществ с ограниченной ответственностью. Это обусловлено тем, что уставный капитал акционерного общества составляется из номинальной стоимости акций, приобретенных акционерами, а уставный капитал общества с ограниченной ответственностью составляется из номинальной стоимости долей его участников. При этом плата долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными имеющими денежную оценку правами.

Согласно ст. 6 Закона об иностранных инвестициях оценка вложения капитала осуществляется в валюте Российской Федерации (в рублях). Как отмечается специалистами в сфере бухгалтерского учета, если обязательство по внесению вклада в уставный капитал исполняется иностранными партнерами в иностранной валюте, то данная операция может привести к возникновению курсовых разниц. В соответствии с п. 13 и 14 ПБУ 3/2006 курсовая разница, связанная с расчетами с учредителями по вкладам в уставный капитал организации, подлежит зачислению в добавочный капитал и, соответственно, отражается на счете 83 «Добавочный капитал»^[2].

Кроме того, по мнению Минфина в случае оплаты уставного капитала в иностранной валюте, суммы налога на добавленную стоимость, предъявленные при приобретении на территории Российской Федерации услуг банка по осуществлению функций валютного контроля, подлежат вычету на основании счетов-фактур, выставленных продавцами услуг, после принятия на учет и при наличии соответствующих первичных документов^[3]. Задолженность учредителя по оплате, возникшая с момента отражения в бухгалтерском учете величины уставного капитала, при ее оплате в валюте подлежит пересчету на дату совершения операции в иностранной валюте, а также на отчетную дату^[4].

При этом на практике могут возникать некоторые вопросы, связанные с регистрацией участия иностранных лиц в российских компаниях в связи с различной трактовкой ном закона регистрирующим органом. Так, в суде был успешно оспорен отказ в регистрации хозяйственного общества. Отказ обусловлен тем, что из положений статьи 12 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», статей 2 и 20 Закона об иностранных инвестициях учредителем организации с иностранными инвестициями может являться только иностранное юридическое лицо, а не иностранный гражданин. Однако суд пришел к выводу, что иностранные инвесторы имеют право осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации в любых формах, не запрещенных законодательством, в том числе, в форме создания юридического лица. В частности, к осуществлению инвестиционной деятельности в Российской Федерации в форме создания юридического лица допускаются иностранные инвесторы, которые представили документы, подтверждающие их правоспособность и дееспособность, в том числе, выданные уполномоченным органом иностранного государства.

Из положений названных норм вытекает, что допуск иностранных инвесторов, – как физических лиц, так и юридических лиц, – к осуществлению инвестиций в Российской Федерации в форме создания хозяйственного общества, обусловлен подтверждением их правоспособности (дееспособности), определяемой на основании личного закона соответствующего лица (статьи 1196 – 1197, 1202 ГК РФ), а также подтверждением их права в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации. В связи с этим, принято решение, что отказ регистрирующего органа является необоснованным^[5].

Таким образом, фактически процедура регистрации участия иностранного гражданина или юридического лица в российских хозяйственных обществах схожа с обычной процедурой учреждения данных российских юридических лиц. При этом она может быть осложнена валютными операциями при оплате уставного капитала, а также необходимостью нотариально заверения перевода документов, удостоверяющих личность иностранного гражданина или учредительных документов, а также учредительных документов, подтверждающих правоспособность иностранного юридического лица.

Согласно ст. 55 ГК РФ представительством является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту. Филиалом является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства.

В соответствии с ч. 2 ст. 21 Закона об иностранных инвестициях в течение 12 месяцев после принятия решения о создании, об открытии на территории России филиала, представительства иностранного юридического лица данное иностранное юридическое лицо (за исключением иностранного юридического лица, осуществляющего деятельность в области гражданской авиации) обязано представить заявление об аккредитации, включающее в себя заверенные Торгово-промышленной палатой Российской Федерации сведения о численности иностранных граждан, являющихся работниками этих филиала, представительства, и документы для аккредитации филиала, представительства иностранного юридического лица в Федеральной налоговой службе.

Согласно п. 7 Порядка аккредитации, внесения изменений в сведения, содержащиеся в государственном реестре аккредитованных филиалов, представительств иностранных юридических лиц, прекращения действия аккредитации филиала, представительства иностранного юридического лица, осуществляющего деятельность на территории Российской Федерации, утвержденному Приказом ФНС России от 27.07.2021 № ЕД-7-14/691@ к заявлению об аккредитации филиала или представительства иностранной организации необходимо приложить:

• учредительные документы иностранного юридического лица;
  выписка из реестра иностранных юридических лиц страны регистрации или иной равный по юридической силе документ, подтверждающий юридический статус иностранного юридического лица;
• документ, выданный уполномоченным органом страны регистрации иностранного юридического лица, подтверждающий его регистрацию в качестве налогоплательщика в этой стране с указанием кода налогоплательщика (или аналога кода налогоплательщика), либо документ указанного органа об отсутствии такого кода (его аналога);
• решение уполномоченного органа иностранного юридического лица о создании филиала, представительства на территории России;
• положение об иностранном филиале, представительстве;
• доверенность о наделении руководителя иностранного филиала, представительства на территории Российской Федерации необходимыми полномочиями, срок действия которой не истек на дату представления;
• документ об уплате государственной пошлины;
• опись представленных документов (в двух экземплярах).

В рамках аккредитации иностранные филиалы и/или представительства подлежат постановке на налоговый учет. Так, ФНС России отмечается, что иностранная организация, осуществляющая деятельность на территории России, подлежит постановке на учет в налоговом органе по месту осуществления такой деятельности через обособленное подразделение. Напомним, что в силу п. 2 ст. 11 НК РФ под обособленным подразделением организации понимается любое территориально обособленное от этой организации подразделение, по месту нахождения которого оборудованы стационарные рабочие места^[6].

Зачастую, при определении целесообразности инвестиционных проектов в России, иностранные компании ведут переговоры с российскими партнерами и потенциальными контрагентами. При этом возникает вопрос о необходимости в этом случае проходит аккредитацию.

Большинство юристов считает, что такая необходимость отсутствует до момента, когда иностранной компанией будет принято решение о ведении в России своей деятельности. Таким образом, использование отделения иностранной организации только для ведения переговоров с заказчиками и согласования условий контрактов (наряду с тем, что договоры будут заключаться напрямую с немецкой компанией (а не главой подразделения)), свидетельствует о наличии подготовительной и вспомогательной деятельности, а значит, об отсутствии постоянного представительства^[7].

Отдельные особенности деятельности организаций с иностранными инвестициями устанавливаются на территории закрытых административно-территориальных образований. Так, согласно Закону РФ от 14.07.1992 № 3297-1 «О закрытом административно-территориальном образовании» создание и деятельность на территории закрытого административно-территориального образования организаций с иностранными инвестициями допускаются в порядке, предусмотренном Правительством Российской Федерации. А именно, Постановлением Правительства РФ от 22.05.2006 № 302 «О создании и деятельности на территории закрытого административно-территориального образования организаций с иностранными инвестициями» устанавливается, что при создании организации с иностранными инвестициями на территории закрытого административно-территориального образования (далее – «ЗАТО») ее учредитель представляет в федеральный орган исполнительной власти, Государственную корпорацию по атомной энергии «Росатом» или Государственную корпорацию по космической деятельности «Роскосмос», в ведении которых находятся предприятия и (или) объекты, по роду деятельности которых создано соответствующее ЗАТО, заявление о государственной регистрации юридического лица.

В течение 3 рабочих дней с даты получения от учредителя организации с иностранными инвестициями заявления заинтересованный орган направляет его копию для согласования в Федеральную службу безопасности Российской Федерации и Министерство внутренних дел Российской Федерации. Указанные органы власти в течение 30 дней с даты получения копии заявления принимают решение о даче согласия на создание организации с иностранными инвестициями на территории ЗАТО или об отказе в ее создании

Учредитель после получения уведомления о принятии решения о создании организации с иностранными инвестициями на территории ЗАТО представляет заявление в соответствующий территориальный орган Федеральной налоговой службы.

Исходя из вышеизложенного, несмотря на то, что для инвестирования в российские компании иностранным инвесторам создаются равные права с отечественными инвесторами, имеются некоторые особенности и ограничения. Помимо особенностей создания на территории России компаний с иностранными инвестициями, существуют некоторые ограничения относительно деятельности таких организаций в некоторых сферах экономики. Далее рассмотрим подробнее указанные ограничения.

Ограничения в деятельности компаний с иностранными инвестициями

Согласно ст. 4 Закона об иностранных инвестициях правовой режим деятельности иностранных инвесторов и использования полученной от инвестиций прибыли не может быть менее благоприятным, чем правовой режим деятельности и использования полученной от инвестиций прибыли, предоставленный российским инвесторам, за изъятиями, устанавливаемыми федеральными законами.

Изъятия ограничительного характера для иностранных инвесторов могут быть установлены федеральными законами только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

Изъятия стимулирующего характера в виде льгот для иностранных инвесторов могут быть установлены в интересах социально-экономического развития Российской Федерации.

Рассмотрим основные изъятия ограничительного характера в следующих сферах экономической деятельности.

1. В отрасли владения землей.

Статьей 15 ЗК РФ предусмотрено, что иностранные граждане, лица без гражданства и иностранные юридические лица не могут обладать на праве собственности земельными участками, находящимися на приграничных территориях, перечень которых устанавливается Президентом Российской Федерации в соответствии с федеральным законодательством о Государственной границе Российской Федерации, и на иных установленных особо территориях Российской Федерации в соответствии с федеральными законами. Так, Указом Президента РФ от 09.01.2011 № 26 утвержден перечень приграничных территорий, на которых иностранные граждане, лица без гражданства и иностранные юридические лица не могут обладать на праве собственности земельными участками. Например, к таким приграничным территориям относятся Кронштадтский район Санкт-Петербурга, муниципальное образование город-курорт Анапа, муниципальное образование город-курорт Геленджик, муниципальное образование город Новороссийск и др.

При этом запрет на приобретение в собственность указанных земельных участков российскими юридическими лицами с иностранным участием отсутствует.

Также согласно п. 3 ст. 39.4 ЗК РФ иностранным гражданам, лицам без гражданства, иностранным юридическим лицам земельные участки, находящиеся в государственной или муниципальной собственности, предоставляются в собственность исключительно за плату.

Помимо указанного, устанавливается запрет на приобретение в собственность земель сельскохозяйственного назначения. А именно, ст. 3 Федерального закона от 24.07.2002 № 101-ФЗ «Об обороте земель сельскохозяйственного назначения» установлено, что иностранные граждане, иностранные юридические лица, лица без гражданства, а также юридические лица, в уставном (складочном) капитале которых доля иностранных граждан, иностранных юридических лиц, лиц без гражданства составляет более чем 50 %, могут обладать земельными участками из земель сельскохозяйственного назначения только на праве аренды, за исключением земельных участков, расположенных в арктической зоне в рамках содействия добровольному переселению в Российскую Федерацию соотечественников, проживающих за рубежом, и членам их семей, совместно переселяющимся на постоянное место жительства в Российскую Федерацию, земельных участков, находящихся в государственной или муниципальной собственности. Так, на территориях, указанных в ст. 1 Федерального закона от 01.05.2016 № 119-ФЗ «Об особенностях предоставления гражданам земельных участков, находящихся в государственной или муниципальной собственности и расположенных в Арктической зоне Российской Федерации и на других территориях Севера, Сибири и Дальнего Востока Российской Федерации, и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (Республика Саха (Якутия), Амурская область, Мурманская область Ямало-Ненецкий автономный округ и др.) земельный участок может быть предоставлен в безвозмездное пользование однократно.

Таким образом, иностранные инвесторы, участвующие в российских юридических лицах, могут стать препятствием для приобретения некоторых земельных участков, в том числе относящихся к категории земель сельскохозяйственного назначения.

2. Сфера недропользования.

Согласно ст. 13.1 Закона РФ от 21.02.1992 № 2395-1 «О недрах» Правительство Российской Федерации вправе устанавливать особенности порядка проведения аукциона на право пользования участком недр федерального значения, в том числе в интересах обеспечения обороны страны и безопасности государства устанавливать по представлению Минобороны России, и (или) ФСБ России ограничения допуска к участию в таких аукционах российских юридических лиц с участием иностранных инвесторов. Правительство также вправе устанавливать специальные требования к участникам аукциона на право пользования участками недр.

Так, в соответствии со ст. 17.1 указанного правового акта запрещается переход права пользования участком недр федерального значения к созданному в соответствии с законодательством Российской Федерации юридическому лицу с участием иностранного инвестора или группы лиц, в которую входит иностранный инвестор, которые:

• имеют право прямо или косвенно распоряжаться (в том числе на основании договора доверительного управления имуществом, договора простого товарищества, договора поручения или в результате других сделок либо по иным основаниям) более чем десятью процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли), составляющие уставный (складочный) капитал такого юридического лица;
• имеют право на основании договора или по иному основанию определять решения, принимаемые таким юридическим лицом, в том числе условия осуществления им предпринимательской деятельности;
• имеют право назначать единоличный исполнительный орган и (или) более чем десять процентов состава коллегиального исполнительного органа и (или) имеют безусловную возможность избирать более чем десять процентов состава совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления такого юридического лица.

При этом, переход права пользования участком недр федерального значения к указанным лицам может быть допущен по решению Правительства Российской Федерации при наличии предварительного согласования возможности перехода права пользования недрами Правительственной комиссией по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации, осуществляемого в порядке, предусмотренном Федеральным законом от 29 апреля 2008 года № 57-ФЗ «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства» (далее – «Закон № 57-ФЗ»).

Так, согласно ст. 8 указанного Закона № 57-ФЗ в состав ходатайства о предварительном согласовании сделки, в том числе при согласовании перехода права пользования недрами, в Правительственную комиссию подается заявление о предварительном согласовании сделки, содержащее предложение о сроках действия решения о предварительном согласовании сделки, составленное в произвольной форме с приложением следующих документов:

• документ, подтверждающий государственную регистрацию заявителя – юридического лица;
• документ, подтверждающий факт учреждения заявителя – иностранной организации, не являющейся юридическим лицом, в соответствии с законодательством государства, в котором она учреждена;
• учредительные документы;
• проект договора или иного соглашения, раскрывающий содержание сделки;
• документ, который содержит сведения об основных видах деятельности заявителя, осуществляемых заявителем в течение двух лет, предшествующих дню подачи ходатайства;
• документ, содержащий сведения о составе группы лиц, в которую входит заявитель;
• документ, содержащий сведения о выгодоприобретателях, бенефициарных владельцах, лице, осуществляющем контроль над заявителем;
• проект бизнес-плана
• документ, содержащий сведения об акциях (долях), составляющих уставный капитал хозяйственного общества, имеющего стратегическое значение, и принадлежащих заявителю, а также о других обстоятельствах, существующих на дату подачи ходатайства;
• бухгалтерский баланс по состоянию на последнюю отчетную дату;
• сведения о балансовой стоимости активов по состоянию на последнюю отчетную дату, предшествующую дате представления ходатайства.

3. В вопросах, связанных с иностранными инвестициями в общества, имеющие стратегическое значение.

Так, под хозяйственным обществом, имеющим стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства, понимается хозяйственное общество, созданное на территории России и осуществляющее хотя бы один из видов деятельности, имеющих стратегическое значение.

В соответствии с ч. 5 ст. 7 Закона № 57-ФЗ иностранный инвестор или группа лиц обязаны подать ходатайство о согласовании установления контроля над хозяйственным обществом, имеющим стратегическое значение, в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом, в срок, не превышающий 3 месяцев со дня установления контроля над хозяйственным обществом, имеющим стратегическое значение в случае, если:

1) установление контроля иностранного инвестора или группы лиц над таким хозяйственным обществом осуществлено:

а) в результате изменения соотношения голосов, приходящихся на голосующие акции (доли), составляющие уставный капитал такого хозяйственного общества, на общем собрании его акционеров (участников) вследствие приобретения таким хозяйственным обществом, перехода к нему или выкупа им собственных акций (долей, составляющих его уставный капитал), распределения принадлежащих такому хозяйственному обществу долей среди его участников, конвертации привилегированных акций в обыкновенные акции;

б) в результате приобретения гражданином (гражданами) Российской Федерации, осуществляющим (осуществляющими) контроль над таким хозяйственным обществом, иного гражданства, получения вида на жительство или иного действительного документа, подтверждающего право на постоянное проживание в иностранном государстве, либо отмены решения о приеме в гражданство Российской Федерации или оформления выхода из гражданства Российской Федерации лица (лиц), которое осуществляет (которые осуществляют) контроль над таким хозяйственным обществом;

в) в иных предусмотренных законодательством Российской Федерации.

В соответствии с ч. 1 указанной статьи к сделкам, подлежащим предварительному согласованию, относятся следующие виды сделок:

• сделки (за исключением сделок в отношении акций (долей), составляющих уставный капитал хозяйственного общества, имеющего стратегическое значение и осуществляющего пользование участком недр федерального значения и (или) рыболовство), в результате совершения которых иностранный инвестор или группа лиц приобретает:
• право прямо или косвенно распоряжаться более чем пятьюдесятью процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли), составляющие уставный капитал хозяйственного общества, имеющего стратегическое значение;
• право назначать единоличный исполнительный орган и (или) более чем 50% состава коллегиального исполнительного органа хозяйственного общества, имеющего стратегическое значение, и (или) безусловную возможность избирать более чем 50% состава совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления такого хозяйственного общества;
• сделки в отношении акций (долей), составляющих уставный капитал хозяйственного общества, имеющего стратегическое значение и осуществляющего пользование участком недр федерального значения и (или) рыболовство, если в результате совершения этих сделок иностранный инвестор или группа лиц приобретает:
• право прямо или косвенно распоряжаться 25% и более от общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли), составляющие уставный капитал такого хозяйственного общества;
• право назначать единоличный исполнительный орган и (или) 25% и более состава коллегиального исполнительного органа такого хозяйственного общества и (или) безусловную возможность избирать 25% и более состава совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления такого хозяйственного общества;
• сделки, совершаемые иностранным инвестором или группой лиц в отношении хозяйственного общества, имеющего стратегическое значение и осуществляющего пользование участком недр федерального значения и (или) рыболовство, если этот иностранный инвестор или эта группа лиц имеет право прямо или косвенно распоряжаться не менее чем двадцатью пятью процентами и не более чем 75% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли), составляющие уставный капитал такого хозяйственного общества, в том числе с учетом временно переданного иному лицу (иным лицам) права распоряжаться голосами, приходящимися на голосующие акции (доли), составляющие уставный капитал указанного общества, на основании договора доверительного управления имуществом, договора залога, договора РЕПО, обеспечительного платежа, иного соглашения или сделки;
• договоры об осуществлении иностранным инвестором либо входящими в группу лиц коммерческой организацией или индивидуальным предпринимателем функций управляющего (управляющей организации) в отношении хозяйственного общества, имеющего стратегическое значение;
• сделки, направленные на приобретение иностранным государством, международной организацией, иностранным инвестором, не представляющим информации, или находящейся под их контролем организацией права прямо или косвенно распоряжаться более чем 25% от общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли), составляющие уставный капитал хозяйственного общества, имеющего стратегическое значение;
• иные сделки, соглашения, направленные на передачу иностранному инвестору или группе лиц права определять решения органов управления хозяйственного общества, имеющего стратегическое значение, в том числе условия осуществления им предпринимательской деятельности.

Следует обратить внимание, что вопросы согласования данных сделок имеют множество нюансов и будут раскрыты в отдельной статье, ввиду их существенного объема.

4. Сфера работы средств массовой информации (СМИ).

В соответствии со ст. 19.1 Закона РФ от 27.12.1991 № 2124-1 «О средствах массовой информации» иностранное государство, международная организация, а также находящаяся под их контролем организация, иностранное юридическое лицо, российское юридическое лицо с иностранным участием (в том числе с участием иностранного гражданина, лица без гражданства, гражданина Российской Федерации, имеющего гражданство другого государства) в совокупности или в отдельности не вправе выступать учредителем СМИ, являться редакцией СМИ, организацией (юридическим лицом), осуществляющей вещание. Также лицо без гражданства, гражданин Российской Федерации, имеющий гражданство другого государства, в совокупности или в отдельности не вправе выступать учредителем СМИ и (или) являться редакцией СМИ.

Кроме того, российское юридическое лицо, доля иностранного участия в уставном капитале которого составляет более 20 %, иностранный гражданин, лицо без гражданства, гражданин Российской Федерации, имеющий гражданство другого государства, в совокупности или в отдельности не вправе осуществлять владение, управление либо контроль прямо или косвенно (в том числе через подконтрольных лиц или посредством владения в совокупности более чем 20 % долей (акций) любого лица) в отношении более 20 % долей (акций) в уставном (складочном) капитале юридического лица, являющегося участником (членом, акционером) учредителя средства массовой информации, редакции средства массовой информации, организации (юридического лица), осуществляющей вещание.

Не допускается установление указанными выше лицами, любых иных форм контроля над учредителем СМИ, над редакцией СМИ, организацией (юридическим лицом), осуществляющей вещание, равно как и над лицами, являющимися участниками (членами, акционерами) учредителя СМИ, редакции СМИ, организации (юридического лица), осуществляющей вещание, в результате которого указанные лица приобретают возможность прямо или косвенно владеть, управлять таким учредителем, такой редакцией, такой организацией, их контролировать, а также фактически определять принимаемые ими решения.

Исключения из рассматриваемого правила могут быть предусмотрены международным договором Российской Федерации. Например, к СМИ, на которых данное правило не распространяется, относится журнал «Союзное Государство», учредителями которого являются Постоянный комитет Союзного Государства и Секретариат Парламентского Собрания Союза Беларуси и России, а также официальные журналы ЕАЭС и других международных организаций в соответствующих случаях^[8].

В случае нарушения указанных требований, такие лица обязаны произвести отчуждение долей (акций), превышающих максимальный размер, установленный настоящей статьей, в порядке, предусмотренном статьей 238 ГК РФ (Прекращение права собственности лица на имущество, которое не может ему принадлежать). Принадлежащие указанным лицам голоса учитываются при определении кворума общего собрания участников и при подсчете голосов в пределах, не превышающих 20 % такого участия. Любые сделки, которые приводят к нарушению требований настоящей статьи, ничтожны.

Правительством РФ установлен перечень документов свидетельствующих о соблюдении учредителями СМИ и их редакциями, организациями (юридическими лицами), осуществляющими вещание, требований указанной выше статьи 19.1 Закона о СМИ.

К таким документам относятся:

• копии учредительных документов юридических лиц;
• выписка из реестра акционеров, список участников общества с ограниченной ответственностью;
• выписка из торгового реестра страны регистрации или иной эквивалентный документ в соответствии с законодательством страны регистрации учредителя (участника) юридического лица;
• надлежащим образом заверенные копии документов, удостоверяющих личность (для физических лиц), включая лиц, входящих в состав высшего органа управления и исполнительного органа некоммерческой организации, а также лиц, осуществляющих полномочия единоличного исполнительного органа некоммерческой организации;
• копия документа, свидетельствующего о подаче уведомления о наличии у гражданина Российской Федерации иного гражданства либо вида на жительство или иного действительного документа, подтверждающего право на его постоянное проживание в иностранном государстве (предоставляется по собственной инициативе заявителя);
• документы, свидетельствующие о прямом или косвенном контроле СМИ;
• заверенные копии документов, подтверждающих формирование в установленном законодательством Российской Федерации порядке высшего органа управления и исполнительного органа некоммерческой организации.

Следует отметить, что указанные выше ограничения имеют противоречивую оценку в научном сообществе. Например, существует мнение о том, что приведенные выше положения предлагают решение задачи по обеспечению информационной безопасности Российской Федерации за счет средств и инструментов корпоративного права, что принципиально неверно, поскольку ничто не препятствует установлению специальной нормы о прекращении права вещания и отзыве соответствующей лицензии у средства массовой информации при наличии соответствующих обстоятельств иностранного влияния^[9]. Однако есть основания полагать, что, с другой стороны, подобные ограничения дают возможность контрольным органам своевременно ограничить доступ иностранных инвестиций в СМИ, так как распространение информации посредством СМИ имеет важное значение для формирования государственной политики и охраны общественных интересов.

5. Организация страхового дела.

Согласно ч. 3 ст. 6 Закон РФ от 27.11.1992 № 4015-1 «Об организации страхового дела в Российской Федерации» страховые организации, являющиеся дочерними обществами по отношению к иностранным инвесторам (основным организациям) либо имеющие долю иностранных инвесторов в своем уставном капитале более 49 %, не могут осуществлять в Российской Федерации страхование жизни, здоровья и имущества граждан за счет средств, выделяемых на эти цели из бюджетов бюджетной системы Российской Федерации органам исполнительной власти (страхователям), страхование, связанное с осуществлением закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, а также страхование имущественных интересов государственных организаций и муниципальных организаций.

В случае, если размер (квота) участия иностранного капитала в уставных капиталах страховых организаций превышает 50 %, Банк России прекращает выдавать лицензии на осуществление страховой деятельности страховым организациям, являющимся дочерними обществами по отношению к иностранным инвесторам (основным организациям) или имеющим долю иностранных инвесторов в своем уставном капитале более 49 %, а также прекращает принимать решения о выдаче (замене) лицензий на осуществление страховой деятельности иностранным страховым организациям и об аккредитации филиалов иностранных страховых организаций.

Размер (квота) участия иностранного капитала в уставных капиталах страховых организаций рассчитывается органом страхового надзора ежегодно по состоянию на 1 января текущего года.

Согласно Порядку расчета размера (квоты) участия иностранного капитала в уставных капиталах страховых организаций, утвержденному Указанием Банка России от 05.08.2021 № 5878-У для расчета размера (квоты) участия иностранного капитала в уставных капиталах страховых организаций Банк России использует следующие данные:

• содержащиеся в едином государственном реестре юридических лиц сведения о размере уставных капиталов страховых организаций, имеющих лицензию на осуществление страховой деятельности (далее – страховые организации), на дату расчета размера (квоты) участия иностранного капитала в уставных капиталах страховых организаций;
• имеющиеся в распоряжении Банка России сведения об увеличении размера уставных капиталов страховых организаций путем размещения дополнительных акций, государственная регистрация отчетов об итогах выпуска которых осуществлена или уведомления об итогах выпуска которых получены Банком России;
• имеющиеся в распоряжении Банка России сведения о минимальных размерах гарантийных депозитов филиалов иностранных страховых организаций на дату расчета размера (квоты) участия иностранного капитала в уставных капиталах страховых организаций.

Выше были рассмотрены основные ограничения, связанные с инвестированием в иностранные юридические лица. Однако, с учетом сегодняшних изменений в международных отношениях, в настоящее время вводятся дополнительные ограничения.

Ограничения и льготы иностранного инвестирования в российские компании. Нововведения по состоянию на 2023 год

С начала 2022 года вводятся некоторые ограничения, связанные с корпоративным управлением и иностранными инвестициями в российские организации со стороны недружественных государств.

Так, распоряжением Правительства России от 05.03.2022 № 430-р утвержден Перечень иностранных государств и территорий, совершающих недружественные действия в отношении Российской Федерации, российских юридических и физических лиц (США, Япония, Канада, государства-члены Европейского Союза и др.). В отношении иностранных инвесторов из данных государств установлены ряд ограничений при работе с российскими компаниями в составе их учредителей и/или руководителей.

Например, Указом Президента России от 28.02.2022 № 79 «О применении специальных экономических мер в связи с недружественными действиями Соединенных Штатов Америки и примкнувших к ним иностранных государств и международных организаций» принято разрешить публичным акционерным обществам до 31 декабря 2022 г. включительно приобретать размещенные ими акции (за исключением приобретения размещенных акций в целях сокращения их общего количества) при наличии в совокупности следующих условий:

• приобретаемые акции допущены к организованным торгам;
• средневзвешенная цена приобретаемых акций, определенная за любые три месяца начиная с 1 февраля 2022 г., снизилась по сравнению со средневзвешенной ценой таких акций, определенной за три месяца начиная с 1 января 2021 г., на 20 % и более;
• значение основного индекса фондового рынка, рассчитанное организатором торговли за любые три месяца начиная с 1 февраля 2022 г., снизилось по сравнению со значением такого индекса, рассчитанным организатором торговли за три месяца начиная с 1 января 2021 г., на 20 и более процентов;
• акции приобретаются на организованных торгах на основании заявок, адресованных неограниченному кругу участников торгов;
• приобретение акций осуществляется брокером по поручению публичного акционерного общества;
• советом директоров (наблюдательным советом) публичного акционерного общества принято решение о приобретении размещенных им акций в соответствии с требованиями настоящего Указа, определяющее категории (типы) приобретаемых акций, количество приобретаемых акций каждой категории (типа), срок, в течение которого осуществляется приобретение акций и который должен истекать не позднее 31 декабря 2022 г. Информация, касающаяся приобретения публичным акционерным обществом собственных акций, может не раскрываться в форме сообщения о существенном факте, если это предусмотрено принятым решением о приобретении акций, или раскрываться в установленный таким решением срок.

При этом, публичное акционерное общество, осуществляющее приобретение выпущенных им акций в соответствии с приведенным выше Указом, обязано направить в Центральный банк Российской Федерации уведомление об осуществлении приобретения акций с приложением документов, подтверждающих соблюдение указанных условий.

Также Указом Президента РФ № 618 от 08.09.2022 установлен особый порядок осуществления резидентами недружественных государств сделок (операций), влекущих за собой прямо и (или) косвенно установление, изменение или прекращение прав владения, пользования и (или) распоряжения долями в уставных капиталах обществ с ограниченной ответственностью (за исключением кредитных организаций и некредитных финансовых организаций) либо иных прав, позволяющих определять условия управления такими обществами с ограниченной ответственностью и (или) условия осуществления ими предпринимательской деятельности.

Такие сделки/операции могут осуществляться на основании разрешений, выдаваемых Правительственной комиссией по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации и при необходимости содержащих условия осуществления (исполнения) таких сделок (операций).

В частности, на сайте Минфина России имеется информация о том, что в настоящее время создана подкомиссия Правительственной комиссии по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации, которая наделена полномочиями по принятию решений о выдаче Правительственной комиссией по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации разрешений на осуществление резидентами сделок с иностранными лицами недружественных государств^[10].

Порядок согласования таких сделок определен Постановлением Правительства РФ от 06.03.2022 № 295 согласно которому заявление о предоставлении разрешения на осуществлении сделки должно включать в себя следующую информацию и документы:

• обращение о выдаче разрешения на осуществление (исполнение) сделки (операции), содержащее информацию о цели, предмете, содержании и существенных условиях сделки (операции), о планируемых сроках действия такого разрешения, составленное в произвольной форме;
• документ, подтверждающий государственную регистрацию заявителя – юридического лица или физического лица в качестве индивидуального;
• документ, удостоверяющий личность заявителя – физического лица;
• документ, подтверждающий факт учреждения заявителя – иностранной организации, не являющейся юридическим лицом;
• учредительные документы заявителя – юридического лица;
• документ, содержащий сведения о выгодоприобретателях, бенефициарных владельцах, лице, осуществляющем контроль над являющимся стороной сделки (участвующим в операции) лицом недружественного государства;
• бухгалтерский баланс резидента по состоянию на последнюю отчетную дату, предшествующую дате представления заявления;
• сведения о балансовой стоимости активов резидента по состоянию на последнюю отчетную дату, предшествующую дате представления заявления (в случае представления заявления о выдаче разрешения на сделку (операцию), влекущую возникновение права собственности на недвижимое имущество резидента).

Минфином также даются разъяснения, что в целях применения названного Указа № 618 к сделкам (операциям), на осуществление (исполнение) которых необходимо разрешение Правительственной комиссии, относятся, в том числе:

• переход доли в уставном капитале к одному или нескольким участникам данного общества либо к третьему лицу;
• приобретение обществом доли в своем уставном капитале;
• выход участника из общества с ограниченной ответственностью путем отчуждения своей доли обществу или требования приобретения обществом доли;
• добровольная реорганизация общества в соответствии с российским законодательством;
• договор простого товарищества (договор о совместной деятельности);
• договор доверительного управления, долями обществ с ограниченной ответственностью;
• иные сделки (операции), влекущие за собой прямо и (или) косвенно установление, изменение или прекращение прав владения, пользования и (или) распоряжения долями в уставных капиталах обществ с ограниченной ответственностью, либо иных прав, позволяющих определять условия управления обществами с ограниченной ответственностью и (или) условия осуществления ими предпринимательской деятельности^[11].

Дополнительно Указом Президента России от 04.05.2022 № 254 установлен временный порядок исполнения обязательств по выплате прибыли обществ с ограниченной ответственностью, хозяйственных товариществ, производственных кооперативов, являющихся резидентами, участникам таких обществ, товариществ, кооперативов, являющимся иностранными лицами, связанными с недружественными государствами. В случае принятия решения о распределении прибыли резидентов ее выплата иностранным кредиторам осуществляется в соответствии с пунктами 2 – 9 Указа Президента Российской Федерации от 5 марта 2022 г. № 95 «О временном порядке исполнения обязательств перед некоторыми иностранными кредиторами», согласно которому перечисление прибыли осуществляется на специальный счет типа «С». Обязательства исполняются в рублях. Данный порядок распространяется на исполнение обязательств в размере, превышающем 10 000 000 рублей в календарный месяц, или в размере, превышающем эквивалент этой суммы в иностранной валюте по официальному курсу ЦБ РФ, установленному на 1-е число каждого месяца.

Таким образом, в настоящее время у ряда иностранных инвесторов могут возникнуть сложности с выходом из российских коммерческих организаций, а также выплатой прибыли.

Также Указом Президента РФ от 01.03.2022 № 81 решено установить со 2 марта 2022 г. особый порядок осуществления (исполнения) резидентами следующих сделок (операций) с иностранными лицами, связанными с недружественными государствами:

• сделки (операции) по предоставлению лицам иностранных государств, совершающих недружественные действия, кредитов и займов (в рублях), за исключением случаев, если предоставление кредитов и займов запрещено в соответствии с нормативными правовыми актами Российской Федерации;
• сделки (операции), влекущие за собой возникновение права собственности на ценные бумаги и недвижимое имущество, осуществляемые (исполняемые) с лицами иностранных государств, совершающих недружественные действия.

Указанные выше сделки, а также валютные операции, связанные с предоставлением резидентами в пользу нерезидентов иностранной валюты по договорам займа, могут осуществляться (исполняться) на основании разрешений, выдаваемых Правительственной комиссией по контролю за осуществлением иностранных инвестиций;

Сделки (операции), влекущие за собой возникновение права собственности на ценные бумаги могут осуществляться на организованных торгах на основании разрешений, выдаваемых Центральным банком Российской Федерации по согласованию с Министерством финансов Российской Федерации и содержащих условия осуществления (исполнения) таких сделок (операций).

Порядок осуществления (исполнения) сделок (операций), указанных выше, не распространяется на сделки (операции), стороной которых является Центробанк РФ и государственные органы;

Также установлен запрет со 2 марта 2022 г. вывоз из России наличной иностранной валюты и (или) денежных инструментов в иностранной валюте в сумме, превышающей эквивалент 10 тыс. долларов США и рассчитанной по официальному курсу ЦБ РФ на дату вывоза.

Выше приведены основные ограничения, которые введены в качестве ответных санкционных мер, применяемых к России, а также для обеспечения экономической безопасности.

Помимо указанных ограничений нельзя не обратить внимание на определенные льготы, которые могут предоставляться иностранным инвесторам. Так, по общему правилу ст. 16–17 Закона об иностранных инвестициях льготы по уплате таможенных платежей предоставляются иностранным инвесторам и коммерческим организациям с иностранными инвестициями при осуществлении ими приоритетного инвестиционного проекта в соответствии с таможенным законодательством. Кроме того, субъекты Российской Федерации и органы местного самоуправления в пределах своей компетенции могут предоставлять иностранному инвестору льготы и гарантии, осуществлять финансирование и оказывать иные формы поддержки инвестиционного проекта, осуществляемого иностранным инвестором, за счет средств бюджетов субъектов Российской Федерации и местных бюджетов, а также внебюджетных средств.

Такие льготы предоставляются в рамках упрощения таможенных процедур для представителей государств – членов ЕАЭС, а также предоставления иных льгот на местном уровне^[12]. При этом прямые преференции для иностранных инвестиций в российские компании посредством упрощения корпоративных процедур не предусмотрены.

Тем не менее, Правительство и Банк России планируют создать стимулы для вложений инвесторов из дружественных стран в российские финансовые активы, следует из Стратегии развития финансового рынка России до 2030 года^[13].

В настоящей статье рассмотрены основные особенности законодательного регулирования иностранных инвестиций в российские коммерческие организации. Следует обратить внимание, что законодательные меры, принимаемые в данной сфере, в настоящее время являются весьма подвижными и адаптивными к существующей экономической и политической ситуации.

____________________

^[1] Бадулина Е. Участие иностранных инвесторов в российских хозяйственных обществах: особенности, правовые аспекты, гарантии, проблемы // Финансовая газета. 2011. № 15. С. 5.

^[2] Бурденко Е.В., Быкасова Е.В., Ковалева О.Н. Внешнеэкономическая деятельность: налогообложение, учет, анализ и аудит: учебник / под ред. к. э. н., доц. Бурденко Е.В. 2-е изд., Москва: ИНФРА-М, 2022. С. 232.

^[3] Письмо Минфина России от 03.02.2012 № 03-03-06/1/58.

^[4] Годовой отчет - 2022 / под ред. В.И. Мещерякова. М.: Агентство бухгалтерской информации, 2022. С. 532.

^[5] Обзор практики разрешения судами споров, связанных с защитой иностранных инвесторов, утвержденный Президиумом Верховного Суда РФ 12.07.2017

^[6] Письмо ФНС России от 30.06.2020 № ВД-4-17/10595@.

^[7] Островская А. Нужно ли регистрировать постоянное представительство в РФ при ведении переговоров с заказчиками? // ЭЖ-Бухгалтер. 2023. № 6. С. 6.

^[8] Комментарий к Закону РФ от 27 декабря 1991 г. № 2124-1 «О средствах массовой информации». Жеребцов А.Н., Ротко С.В., Рыдченко К.Д., Страунинг Э.Л., Чернусь Н.Ю., Елаев А.А., Котухов С.А., Тимошенко Д.А., Томтосов А.А. 2021.

^[9] Современное корпоративное право: актуальные проблемы теории и практики: монография / О.А. Беляева, С.А. Бурлаков, М.М. Вильданова и др.; отв. ред. О.В. Гутников. Москва: ИЗиСП, Статут, 2021. 528 с.

^[10] Деятельность подкомиссии по выдаче разрешений (Указы №№ 79, 81). Минфин России.

^[11] Письмо Минфина России от 13 октября 2022 г. № 05-06-14РМ/99138.

^[12] Основные направления бюджетной, налоговой и таможенно-тарифной политики на 2023 год и на плановый период 2024 и 2025 годов, утвержденные Минфином РФ. Опубликованы 27.10.2022.

^[13] Власти готовят стимулы для привлечения инвесторов из дружественных стран на российский финансовый рынок // Ведомости. 10.01.2023.

24 мая 2023 г.