Получение согласия ФАС России в рамках контроля за экономической концентрацией

10 июня 2025 г.

Контроль за экономической концентрацией является важным инструментом создания конкурентной рыночной среды. Полномочия ФАС России, предоставленные службе главой 7 Федерального закона от 26.07.2006 № 135‑ФЗ «О защите конкуренции» (далее – «Закон о защите конкуренции»). Целью такого контроля является предотвращение появления на товарных рынках хозяйствующих субъектов и их объединений, способных ограничить конкуренцию.

Что включает контроль ФАС за экономической концентрацией?

Закон о защите конкуренции не содержит понятия государственного контроля экономической концентрации, закрепляя лишь отдельные сделки, подлежащие контролю, но определяет экономическую концентрацию как сделки, иные действия, осуществление которых оказывает влияние на состояние конкуренции.

Федеральный закон от 31.07.2020 № 248‑ФЗ «О государственном контроле (надзоре) и муниципальном контроле в Российской Федерации» под государственным контролем понимается проведение проверки выполнения юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем при осуществлении их деятельности обязательных требований к товарам (работам, услугам), установленным федеральными законами или принимаемыми в соответствии с ними нормативными правовыми актами.

Исходя из этой общей формулировки, можно определить государственный контроль экономической концентрации как проверку соблюдения хозяйствующим субъектом требований антимонопольного законодательства, касающихся получения предварительного согласия или последующего уведомления антимонопольного органа относительно совершения сделок либо иных действий, в отношении которых установлена специальная процедура их совершения^[1].

Протоколом Президиума ФАС России от 11.06.2021 № 3 утверждено разъяснение ФАС России от 11.06.2021 № 19 «Об особенностях осуществления государственного антимонопольного контроля за экономической концентрацией» (далее – «Разъяснение № 19»).

В соответствии с Разъяснением №19 основным инструментом контроля экономической концентрации со стороны антимонопольного органа являются полномочия по разрешению или запрету соответствующей сделки, а также наложение на ее участников дополнительных условий (предписаний) структурного или поведенческого характера. Исходя из этого, контроль экономической концентрации можно определить, как предупредительный антимонопольный контроль, направленный на недопущение монополистической деятельности.

Также обращаем внимание, что термин «осуществление сделки», используемый в Законе о защите конкуренции, не характерен для гражданского права. Гражданский кодекс РФ предусматривает такие термины как «осуществление права» и «совершение сделки» В рассматриваемом контексте «осуществление сделки» может содержать совершенно различные смыслы как «совершение сделки», «исполнение обязательства», «заключение договора» и т. п.^[2]

ФАС России в разъяснениях от 29.04.2009 под моментом осуществления сделки понимается фактический переход прав на имущество. В зависимости от конкретных условий сделки указанным моментом могут быть признаны внесение записи в единый государственный реестр юридических лиц, внесение приходной записи по счету депо, регистрация права собственности, подписание акта приемки^[3].

Наиболее распространенной в судебной практике, в том числе высших судебных инстанций, является интерпретация осуществления сделки как заключения договора. Так, в деле № А40-151859/2017 суды «верно исчислили срок привлечения к административной ответственности со дня совершения правонарушения, определив его днем заключения договора купли–продажи ценных бумаг, которому должно было предшествовать соответствующее согласие антимонопольного органа о совершении сделки»^[4].

Какие сделки подлежат государственному контролю ФАС при контроле за экономической концентрацией?

Согласно статье 26.1 Закона о защите конкуренции подлежат государственному контролю сделки, иные действия в отношении активов российских финансовых организаций и находящихся на территории России основных производственных средств и (или) нематериальных активов либо в отношении голосующих акций (долей), прав в отношении российских коммерческих и некоммерческих организаций, а также иностранных лиц и (или) организаций, осуществляющих поставки товаров на территорию России в сумме более чем 1 млрд. рублей в течение года, предшествующего дате осуществления сделки, иного действия, подлежащих государственному контролю.

Товар считается поставленным на территорию России в случаях, когда местом его поставки является территория России. В иных случаях товар следует считать поставленным за пределы российской территории. Объем поставок должен определяться за последний год, предшествующий дате осуществления сделки, в соответствии с данными последней бухгалтерской (финансовой) отчетности на конец соответствующего года.

Поскольку бухгалтерская (финансовая) отчетность иностранных компаний составляется в иностранной валюте, а порог для согласования сделок установлен в российских рублях, для проверки необходимости согласования сделки требуется конвертация выраженного в иностранной валюте объема поставок в рубли. Во избежание некорректного отражения финансовых показателей после конвертации, связанного с колебаниями обменного курса, конвертацию необходимо производить исходя из установленного ЦБ РФ курса для соответствующей иностранной валюты по состоянию на отчетную дату бухгалтерской (финансовой) отчетности, используемой для определения объема поставок. При подсчете показателя 1 млрд. рублей учитывается не только фактический доход от поставок на территорию Российской Федерации, но и договорная стоимость поставленных, но не оплаченных товаров^[5].

Сделки, заключаемые с предварительного согласия антимонопольного органа, определены статьями 27 – 29 Закона о конкуренции:

• создание и реорганизация коммерческих организаций, заключение соглашений между хозяйствующими субъектами-конкурентами о совместной деятельности;
• сделки с акциями (долями), имуществом коммерческих организаций, правами в отношении коммерческих организаций;
• сделки с акциями (долями), активами финансовых организаций и правами в отношении финансовых организаций.

Обязательным условием для возникновения необходимости предварительного согласования создания коммерческой организации согласно статье 27 Закона о защите конкуренции является достижение указанных в данной норме пороговых финансовых значений и приобретение указанных в ней прав в объеме, предусмотренном статьями 28 или 29 Закона о защите конкуренции.

Например, слияние коммерческих организаций требует согласия антимонопольного органа, если суммарная стоимость их активов по бухгалтерским балансам по состоянию на последнюю отчетную дату, предшествующую дате представления ходатайства, превышает 7 млрд. рублей или суммарная выручка таких организаций (их групп лиц) от реализации товаров за календарный год, предшествующий году слияния, превышает 10 млрд. рублей. Аналогичные финансовые значения предъявляются к сделкам с акциями (долями), имуществом коммерческих организаций, правами в отношении коммерческих организаций.

Создание коммерческой организации требует согласия, если ее уставный капитал оплачивается акциями (долями) и (или) имуществом, которые являются основными производственными средствами и (или) нематериальными активами другой коммерческой организации, и при этом суммарная стоимость активов по последнему балансу учредителей создаваемой коммерческой организации (их групп лиц) и лиц (их групп лиц), акции (доли) и (или) имущество которых вносятся в качестве вклада в уставный капитал создаваемой коммерческой организации, превышает 7 млрд. рублей, либо если суммарная выручка учредителей создаваемой коммерческой организации  от реализации товаров за последний календарный год превышает 10 млрд. рублей.

Следует также иметь в виду, что согласие антимонопольного органа на создание юридического лица, слияние или присоединение должно быть получено до момента внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ. ФАС России было принято решение о привлечении к административной ответственности юридического лица в связи с созданием юридического лица без получения предварительного согласия, так как ходатайство о согласовании данного действия было подано в ФАС России после внесения в ЕГРЮЛ записи о создании нового общества^[6].

Закон о защите конкуренции, а равно подзаконные акты (в отношении финансовых организаций) устанавливают пороговые значения для необходимости согласования сделок (иных действий) в российских рублях. В связи с этим, если бухгалтерская (финансовая) отчетность участников сделки (их групп лиц) составлена в иностранной валюте, для расчета финансовых показателей участников сделки требуется конвертация показателей в иностранной валюте в российские рубли. В таких случаях стоимость активов участников сделки (их групп лиц) рассчитывается исходя из установленного Центральным банком Российской Федерации курса для соответствующей иностранной валюты по состоянию на отчетную дату составления представляемой в антимонопольный орган бухгалтерской (финансовой) отчетности.

Если для определения суммарной стоимости активов (объема выручки) требуется суммировать финансовые показатели нескольких компаний из одной группы лиц, бухгалтерская (финансовая) отчетность в отношении каждой из которых составлена в различных валютах, перед суммированием таких финансовых показателей рекомендуется их конвертировать в российские рубли по правилам, приведенным выше^[7].

К сделкам с акциями (долями), имуществом коммерческих организаций, правами в отношении коммерческих организаций относят сделки, предусмотренные статьей 28 Закона о защите конкуренции.

Их перечень включает 9 видов сделок и является исчерпывающим. Приведем лишь некоторые из них:

• приобретение лицом (группой лиц) голосующих акций зарегистрированного на территории России акционерного общества, если такое лицо (группа лиц) получает право распоряжаться более чем 25% указанных акций при условии, что до этого приобретения такое лицо (группа лиц) не распоряжалось голосующими акциями данного акционерного общества или распоряжалось не более чем 25% голосующих акций данного акционерного общества. Указанное требование не распространяется на учредителей акционерного общества при его создании;
• приобретение долей в уставном капитале зарегистрированного на территории России общества с ограниченной ответственностью лицом (группой лиц), распоряжающимся не менее чем 1/3 долей и не более чем 50% долей в уставном капитале этого общества, если такое лицо (группа лиц) получает право распоряжаться более чем 50% указанных долей;
• получение в собственность, пользование или во владение хозяйствующим субъектом (группой лиц) находящихся на территории России основных производственных средств (за исключением земельных участков и не имеющих промышленного назначения зданий, строений, сооружений, помещений и частей помещений, объектов незавершенного строительства) и (или) нематериальных активов другого хозяйствующего субъекта (за исключением финансовой организации), если балансовая стоимость имущества, составляющего предмет сделки или взаимосвязанных сделок, превышает 20% балансовой стоимости основных производственных средств и нематериальных активов хозяйствующего субъекта, осуществляющего отчуждение или передачу имущества.

При определении суммарной стоимости активов не учитываются активы лица, продающего (отчуждающего) акции (доли) или права в отношении лица, являющегося объектом экономической концентрации (продающего лица), и его группы лиц, в случае, если в результате сделки продающее лицо и его группа лиц утрачивают права, позволяющие определять условия осуществления предпринимательской деятельности лицом, являющимся объектом экономической концентрации.

Для сделок с акциями (долями), активами финансовых организаций и правами в отношении финансовых организаций (статья 29 Закона о защите конкуренции) стоимость активов финансовой организации должна превышать величину, установленную Правительством РФ по согласованию с Банком России (при осуществлении сделок с акциями (долями), активами финансовой организации, не поднадзорной Банку России).

Например, величина активов лизинговой компании (за исключением денежных средств), приобретаемых лицом (группой лиц) в результате одной сделки или нескольких сделок, при превышении которой требуется получение предварительного согласия антимонопольного органа, в размере 10 % стоимости активов по бухгалтерским балансам на последнюю отчетную дату, предшествующую дате подачи ходатайства^[8].

Исчерпывающий перечень таких сделок предусмотрен статьей 29 Закона о защите конкуренции, в число которых, например, входит:

• приобретение голосующих акций акционерного общества лицом (группой лиц), распоряжающимся не менее чем 25% и не более чем 50% голосующих акций акционерного общества, если это лицо (группа лиц) получает право распоряжаться более чем пятьюдесятью процентами таких голосующих акций;
• приобретение долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью лицом (группой лиц), распоряжающимся не менее чем 50% и не более чем 2/3 долей в уставном капитале этого общества, если такое лицо (группа лиц) получает право распоряжаться более чем 2/3 указанных долей;
• приобретение голосующих акций акционерного общества лицом (группой лиц), распоряжающимся не менее чем 50% и не более чем 75% голосующих акций акционерного общества, если это лицо (группа лиц) получает право распоряжаться более чем 75% таких голосующих акций.

Рассматриваемые сделки и иные действия осуществляются без предварительного согласия антимонопольного органа, но с последующим его уведомлением об их осуществлении, в случае, если соблюдаются в совокупности следующие условия:

• сделки, иные действия осуществляются лицами, входящими в одну группу лиц;
• перечень лиц, входящих в одну группу, с указанием оснований, по которым такие лица входят в эту группу, был представлен любым входящим в эту группу лицом (заявителем) в антимонопольный орган в утвержденной им форме^[9] не позднее чем за один месяц до осуществления сделок, иных действий;
• перечень лиц, входящих в эту группу, на момент осуществления сделок, иных действий не изменился по сравнению с представленным перечнем таких лиц.

Антимонопольный орган в течение 14 дней со дня получения перечня лиц, входящих в одну группу, с указанием оснований, по которым такие лица входят в эту группу, направляет заявителю одно из следующих уведомлений о:

• получении такого перечня и размещении его на официальном сайте антимонопольного органа в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», если такой перечень был представлен в форме, утвержденной антимонопольным органом;
• нарушении формы представления такого перечня.

Антимонопольный орган должен быть уведомлен о сделках, об иных действиях, не позднее чем через 45 дней после даты осуществления таких сделок, иных действий.

В случае установления факта недостоверности представленных сведений о лицах, входящих в одну группу лиц, такие сведения, размещенные на официальном сайте антимонопольного органа, снимаются с указанного сайта.

Порядок получения согласия ФАС в рамках контроля за экономической концентрацией

Для получения предварительного согласия заявители обращаются в антимонопольный орган с ходатайством о даче согласия на осуществление сделок, иных действий.

Ходатайство или уведомление может быть представлено в антимонопольный орган в электронной форме в порядке, установленном федеральным антимонопольным органом. Представление в антимонопольный орган ходатайств или уведомлений в электронной форме осуществляется посредством федеральной государственной информационной системы «Единый портал государственных и муниципальных услуг (функций)». Документы и информация подписываются усиленной квалифицированной электронной подписью. При получении ходатайства или уведомления антимонопольный орган не позднее рабочего дня, следующего за днем получения ходатайства или уведомления, направляет заявителю информационное сообщение в электронной форме о регистрационном номере данного ходатайства или уведомления.^[10]

Отмечаем, что при направлении ходатайства в электронной документы, которые должны быть нотариально заверены, формируются в соответствии с требованиями к формату нотариально оформляемого документа в электронной форме.^[11] Так, документ в электронной форме изготавливается в формате PDF. В определенных случаях документ в электронной форме изготавливается в виде связанных между собой файлов в форматах XML и PDF. Электронный образ документа на бумажном носителе формируется в виде одного файла изображения в формате PDF. Сканирование нотариально оформленного документа должно производиться с разрешением 300 dpi (точек на дюйм) в оттенках серого, глубина цвета 8 бит на пиксель. Документ подписывается усиленной квалифицированной электронной подписью нотариуса в формате PKCS#7 (отделенная электронная подпись в кодировке DER)^[12].

При подаче заявления нарочно нормативными правовыми актами не установлено требования о представлении в антимонопольный орган информации в электронном виде на определенном устройстве. Подлежащие представлению в антимонопольный орган, могут быть представлены как на USB-флеш-накопителе, так и на компакт-диске^[13].

За принятие решения об осуществлении сделок, иных действий, подлежащих государственному контролю, уплачивается государственная пошлина в размерах и порядке, которые установлены налоговым законодательством. Подпунктом 89 пункта 1 статьи 333.33 Налогового кодекса РФ государственная пошлина установлена в размере 400 тыс. рублей.

Одновременно с ходатайством или уведомлением об осуществлении сделок, иных действий, подлежащих государственному контролю, в антимонопольный орган представляются документы, указанные в пункте 5 статьи 32 Закона о защите конкуренции, например:

• нотариально заверенные копии учредительных документов заявителя;
• документы и (или) сведения, определяющие предмет и содержание сделок, иных действий, подлежащих государственному контролю;
• сведения о суммарной балансовой стоимости активов заявителя и его группы лиц по состоянию на последнюю отчетную дату, предшествующую дате представления указанного ходатайства;
• перечень коммерческих организаций, более чем пятью процентами акций (долей) которых заявитель распоряжается на любом основании, по состоянию на дату представления указанных ходатайства или уведомления либо заявление в письменной форме о том, что заявитель не распоряжается акциями (долями) коммерческих организаций;
• документ, подтверждающий уплату государственной пошлины за принятие решения об осуществлении сделок, иных действий, подлежащих государственному контролю;
• раскрытие сведений о бенефициарах заявителя и объектов экономической концентрации.

Федеральным антимонопольным органом утверждена форма представления сведений, предусмотренных указанных пунктом^[14].

В случае представления не в полном объеме необходимых документов и сведений, ходатайство считается непредставленным, о чем антимонопольный орган в 10-дневный срок уведомляет заявителя. При этом срок хранения антимонопольным органом представленных документов, в течение которого заявитель вправе истребовать их, составляет 14 дней с даты получения заявителем уведомления.

Сведения о поступившем в антимонопольный орган ходатайстве о даче согласия на осуществление сделки, иного действия подлежат размещению на официальном сайте антимонопольного органа с указанием сведений об участниках и о предмете сделки, иного действия, заявленных в ходатайстве (за исключением персональных данных физических лиц). Заинтересованные лица вправе представить в антимонопольный орган сведения о влиянии на состояние конкуренции такой сделки, иного действия. При этом Правительство вправе определить случаи, в которых антимонопольный орган вправе не размещать на официальном сайте антимонопольного органа в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» сведения о поступившем в антимонопольный орган ходатайстве о даче согласия на осуществление сделки, иного действия. Например, в случае, если в представленных материалах содержится информация о лицах, участвующих в выполнении государственного оборонного заказа, и в отношении которых применяются меры ограничительного характера, при условии одновременного поступления с таким ходатайством заявления, в котором содержатся сведения о применении мер ограничительного характера с указанием реквизитов документов, подтверждающих такие сведения^[15].

Заявитель вправе отказаться от рассмотрения поданного им ходатайства вне зависимости от причин такого отказа. В таком случае документы, поданные заявителем вместе с ходатайством, должны быть возвращены. Государственная пошлина при этом возврату не подлежит. Государственная пошлина также не подлежит возврату в случае, если в процессе рассмотрения ходатайства антимонопольный орган установит, что сделка или действие, для совершения которых подано ходатайство, не требовали предварительного согласования с антимонопольным органом.

Частью 10 статьи 32 Закона о защите конкуренции предусмотрено право обращения в антимонопольный орган с целью информирования о предстоящей сделке или действии до подачи ходатайства. Информирование антимонопольного органа может быть целесообразно, прежде всего, в случаях, когда заявленная сделка или действие, по мнению самого Заявителя, потенциально могут привести к ограничению конкуренции.

В силу части 1 статьи 33 Закона о защите конкуренции в течение 30 дней с даты получения ходатайства антимонопольный орган обязан рассмотреть это ходатайство, принять решение по существу ходатайства либо о необходимости продления сроков его рассмотрения по исчерпывающему перечню оснований и сообщить в письменной форме заявителю о принятом решении с указанием мотивов его принятия.

Одновременно с дачей согласия антимонопольный орган может выдать заявителю, и (или) лицам, входящим в его группу лиц, хозяйствующему субъекту, акции (доли), имущество, активы которого или права в отношении которого приобретаются, и (или) создаваемому лицу предписания, предусмотренного пунктом 2 части 1 статьи 23 Закона о защите конкуренции. Это может быть предписание о прекращении ограничивающих конкуренцию соглашений и (или) согласованных действий хозяйствующих субъектов и совершении действий, направленных на обеспечение конкуренции. Предписание антимонопольного орган может содержать требование об осуществлении действий, направленных на обеспечение конкуренции.

ФАС в Разъяснении № 19 рекомендует заявителю при подготовке и подаче ходатайства в описании предмета сделки представить в антимонопольный орган достаточную информацию, позволяющую сделать вывод о потенциальной возможности влияния заявленной сделки на конкуренцию. Антимонопольному органу при рассмотрении ходатайства в пределах установленного 30-дневного срока целесообразно определить наличие такой потенциальной возможности, в том числе, влекущей основания для продления сроков рассмотрения ходатайства и проведения полноценного анализа состояния конкуренции на товарных рынках, затрагиваемых сделкой или действием.

Последствия нарушения порядка получения предварительного согласия

Получение предварительного согласия антимонопольного органа на осуществление действия или сделки, предусмотренных в статьях 27 – 29 Закона о защите конкуренции, является обязанностью соответствующих лиц.

Последствия нарушения порядка получения предварительного согласия антимонопольного органа на осуществление сделок, иных действий, а также порядка представления в антимонопольный орган уведомлений об осуществлении сделок, иных действий, подлежащих государственному контролю указаны в статье 34 Закона о защите конкуренции.

Так, коммерческая организация, созданная без получения предварительного согласия антимонопольного орган ликвидируется либо реорганизуется в форме выделения или разделения в судебном порядке по иску антимонопольного органа, если ее создание привело или может привести к ограничению конкуренции, в том числе в результате возникновения или усиления доминирующего положения (пункт 1 статьи 34 Закона о защите конкуренции). В настоящее время отсутствует правоприменительная практика по данной норме, поэтому не представляется возможным рассказать как она применяется на практике.

Сделки, указанные в статьях 28 и 29 Закона о защите конкуренции и осуществленные без получения предварительного согласия антимонопольного органа, признаются недействительными в судебном порядке по иску антимонопольного органа, если такие сделки привели или могут привести к ограничению конкуренции, в том числе в результате возникновения или усиления доминирующего положения (пункт 2 статьи 34 Закона о защите конкуренции). По данной норме также отсутствует правоприменительная практика.

Сделки, иные действия, указанные в статье 31 Закона о защите конкуренции и осуществленные группой лиц с нарушением порядка уведомления антимонопольного органа, признаются недействительными в судебном порядке по иску антимонопольного органа, если такие сделки, иные действия привели или могут привести к ограничению конкуренции, в том числе в результате возникновения или усиления доминирующего положения (часть 4 статьи 34 Закона о защите конкуренции).

Неисполнение предписания антимонопольного органа, которое выдано в порядке, предусмотренном статьей 33 Закона о защите конкуренции, является основанием для признания соответствующих сделок недействительными в судебном порядке по иску антимонопольного органа.

Неисполнение предписания антимонопольного органа или иное нарушение требований статей 27 – 29, 31 и 32 Закона о защите конкуренции наряду с указанными последствиями предусматривает административную ответственность, предусмотренную п. 2.3. статьи 19.5 КоАП РФ.

Невыполнение в установленный срок законного решения, предписания антимонопольного органа о прекращении нарушения правил недискриминационного доступа к товарам (работам, услугам) или выданного при осуществлении государственного контроля за экономической концентрацией законного решения, предписания о совершении предусмотренных антимонопольным законодательством действий, направленных на обеспечение конкуренции, влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от 12 тыс. до 20 тыс. рублей либо дисквалификацию на срок до 3-х лет; на юридических лиц –  от 300 тыс. до 500 тыс. рублей.

 Неисполнение обязанности по получению предварительного согласия антимонопольного органа влечет также административную ответственность по части 3 статьи 19.8 КоАП РФ в виде наложения административного штрафа на граждан в размере от 1,5 тысяч до 2,5 тысяч рублей; на должностных лиц – от 15 тысяч до 20 тысяч рублей; на юридических лиц – от 300 тысяч до 500 тысяч рублей.

Любое совершение сделки или действия после подачи ходатайства в антимонопольный орган (вне зависимости от промежуточного решения), но до получения предварительного согласия антимонопольного органа также предусмотрена административная ответственность (часть 3 статьи 19.8 КоАП РФ), так как в таком случае допускается нарушение требований к подаче ходатайства.

Поводом для рассмотрения дела № 068/04/19.8-711/2020 в Тамбовском УФАС России послужило уведомление о совершении сделки, а именно договора дарения доли в уставном капитале общества "С" между дарителем и одаряемым, в результате чего даритель безвозмездно передал одаряемому принадлежащую ему долю в уставном капитале общества "С" в размере 100%. Балансовая стоимость активов группы лиц общества "С" составляет 4,5 млрд. руб. Суммарная выручка от реализации товаров за последний календарный год (2019) по последнему балансу общества "С" составляет 13 009 165 000 рублей. Таким образом, согласно статьи 28 Закона защите конкуренции данная сделка должна осуществляется с предварительного согласия антимонопольного органа. Физическое лицо, являясь лицом, на которое возложена обязанность представлять в антимонопольный орган ходатайства о даче согласия на осуществление сделок, нарушил Закон о защите конкуренции, посредством нарушения установленных антимонопольным законодательством Российской Федерации порядка подачи в антимонопольный орган ходатайства о приобретении 100% доли в уставном капитале общества "С", ответственность за которое предусмотрена частью 3 статьи 19.8 КоАП РФ^[16].

Поводом для рассмотрения дела  № А76-20029/2024 послужило признание незаконным постановления антимонопольного органа о привлечении к административной ответственности по части 3 статьи 19.8 КоАП РФ.

Между обществами заключен договор купли-продажи доли в уставном капитале от 27.12.2023, по условиям которого продавец передает в собственность покупателю долю в размере 100%, а покупатель обязуется принять и оплатить долю в уставном капитале продавца. Нотариального удостоверения договора купли-продажи доли в уставном капитале совершено 27.12.2023, регистрация сделки произведена 26.01.2024. Покупатель обратился в ФАС России с уведомлением о приобретении доли уставного капитала. ФАС России возбуждено дело об административном правонарушении, выразившегося в непредставлении в ФАС России ходатайства, предусмотренного статьей 28 Закона о защите конкуренции.

Суд кассационной инстанции указал, что «согласие на совершение сделки должно быть предварительным. Данный факт обусловлен тем, что до момента передачи прав по сделке ее совершение, равно как и сам договор запускает множество возможных правовых последствий для сторон, и включает в себя ряд последовательных действий. При этом, указанные положения Закона о конкуренции связывают институт государственного контроля за экономической концентрацией именно со сделкой, а не с правом»^[17].

До подписания и нотариального удостоверения 27.12.2023 договора покупателю следовало получить предварительное согласие антимонопольного органа. Вместе с тем, согласно части 1 статьи 15.1 Федерального закона от 08.03.2022 № 46-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» на 2022 – 2023 годах было изменено правовое регулирование спорных правоотношений и установлено, что сделки с акциями (долями), имуществом коммерческих организаций, правами в отношении коммерческих организаций, указанные в статье 28 Закона о защите конкуренции, в случае, если суммарная стоимость активов по последнему балансу лица, являющегося объектом экономической концентрации, и его группы лиц составляет от 800 млн. до 2 млрд. рублей, и сделки с акциями (долями), активами финансовых организаций и правами в отношении финансовых организаций, указанные в статье 29 Закона о защите конкуренции, могут быть совершены без предварительного согласия антимонопольного органа, но с последующим уведомлением антимонопольного органа об их осуществлении. Антимонопольный орган должен быть уведомлен о таких сделках не позднее чем через 30 дней после даты осуществления таких сделок.

Поскольку договор купли-продажи доли в уставном капитале заключен и нотариально удостоверен 27.12.2023, учитывая, что уведомление об осуществлении сделки направлено покупателем в антимонопольный орган в пределах установленного срока, суды пришли к обоснованному выводу о правомерном использовании упрощенного порядка совершения сделки по приобретению долей в уставном капитале юридических лиц. В связи с чем, суды не установили в действиях покупателя события, а соответственно, и состава вмененного административного правонарушения^[18].

Непредставление в антимонопольный орган уведомлений, предусмотренных антимонопольным законодательством, представление уведомлений, содержащих заведомо недостоверные сведения, а равно нарушение установленных антимонопольным законодательством Российской Федерации порядка и сроков подачи уведомлений влечет наложение административного штрафа по части 4 статьи 19.8 на граждан в размере от 800 до 1 200 рублей; на должностных лиц – от 5 тыс. до 7 тыс. пятисот рублей, а на юридических лиц – от 150 тыс. до 250 тыс. рублей.

Непредставление или несвоевременное представление в антимонопольный орган сведений (информации), предусмотренных антимонопольным законодательством, в том числе непредставление сведений (информации) по требованию указанных органов, за исключением случаев, предусмотренных ранее указанными частями  статьи 19.8, а равно представление заведомо недостоверных сведений (информации), влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от 1 500 до 2 500 рублей, на должностных лиц – от 10 тыс. до 15 тыс. рублей, а на юридических лиц – от 50 тыс. до 500 тыс. рублей.

С учетом сложившейся правоприменительной практики правонарушение, связанное с непредставлением ходатайства о согласовании сделки в антимонопольный орган, не может являться длящимся по смыслу части 2 статьи 4.5 КоАП РФ. В этой связи срок давности привлечения к административной ответственности за данное правонарушение в размере одного календарного года подлежит исчислению со дня, когда обязанность по подаче ходатайства должна быть исполнена, а не со дня обнаружения должностным лицом антимонопольного органа совершенного правонарушения^[19].

Срок давности привлечения к административной ответственности будет исчисляться с момента совершения сделки (передачи акций, долей, прав, активов), подлежащей согласованию с антимонопольным органом, либо с момента создания/реорганизации соответствующих хозяйственных обществ.

Обращаем внимание, что при наличии доказательств совершения административных правонарушений, частями 3 – 5 статьи 19.8 КоАП РФ, должностные лица антимонопольного органа не вправе освобождать нарушителя от административной ответственности по основанию, предусмотренному статьей 2.9 КоАП РФ, то есть при малозначительности административного правонарушения^[20].

Малозначительность административного правонарушения сформулирована законодателем как оценочное понятие, содержание которого конкретизируется правоприменительными органами с учетом конкретных обстоятельств рассматриваемого дела.

Малозначительным административным правонарушением является действие или бездействие, хотя формально и содержащее признаки состава административного правонарушения, но с учетом характера совершенного правонарушения и роли правонарушителя, размера вреда и тяжести наступивших последствий не представляющее существенного нарушения охраняемых общественных правоотношений^[21].

При квалификации правонарушения в качестве малозначительного судам необходимо исходить из оценки конкретных обстоятельств его совершения. Малозначительность правонарушения имеет место при отсутствии существенной угрозы охраняемым общественным отношениям. Такие обстоятельства, как, например, личность и имущественное положение привлекаемого к ответственности лица, добровольное устранение последствий правонарушения, возмещение причиненного ущерба, не являются обстоятельствами, свидетельствующими о малозначительности правонарушения. Данные обстоятельства в силу частей 2 и 3 статьи 4.1 КоАП учитываются при назначении административного наказания^[22].

В практике антимонопольных органов встречаются дела, производство по которым прекращено в связи с малозначительностью административного правонарушения^[23].

Закон о защите конкуренции закрепляет порядок представления в антимонопольный орган ходатайства о даче согласия на осуществление сделки или уведомления об осуществлении сделки. Нарушение указанного порядка, включая нарушения сроков подачи указанных документов, создает для хозяйствующих субъектов как последствия в виде привлечения к административной ответственности, так и риски признания сделок недействительными и принудительной реорганизации (ликвидации) вновь созданных юридических лиц.

_____________________

 

^[1] Ефимцева Т.В. Некоторые аспекты государственного контроля экономической концентрации на товарных рынках Российской Федерации. Журнал «Вестник университета имени О.Е. Кутафина (МГЮА)», 2022, №7.

^[2] Винчковский Е.В. О понятии «осуществление сделки» в рамках государственного контроля за экономической концентрацией. Журнал «Российское конкурентное право и экономика», 2020, №4 (24).

^[3] Там же.

^[4] Определении Верховного суда РФ от 8 октября 2018 года по делу № А40-151859/2017.

^[5] Разъяснение ФАС России от 11.06.2021 № 19 «Об особенностях осуществления государственного антимонопольного контроля за экономической концентрацией».

^[6] Постановление ФАС России от 02.04.2018 по делу № 4-19.8-1935/00-18-17.

^[7] Разъяснение ФАС России от 11.06.2021 № 19 «Об особенностях осуществления государственного антимонопольного контроля за экономической концентрацией».

^[8] Постановление Правительства РФ от 27.09.2021 № 1621 «Об установлении величин активов лизинговых компаний в целях осуществления антимонопольного контроля».

^[9] Приказ ФАС России от 20.11.2006 № 293 «Об утверждении формы представления перечня лиц, входящих в одну группу лиц».

^[10] Приказ ФАС России от 28.07.2016 № 1081/16 «Об утверждении Порядка представления в антимонопольный орган ходатайства или уведомления в электронной форме».

^[11] Приказ Минюста России от 30.09.2020 № 227 «Об утверждении требований к формату нотариально оформляемого документа в электронной форме».

^[12] Там же.

^[13] Информация с официального сайта ФАС России.

^[14] Приказ ФАС РФ от 17.04.2008 № 129 «Об утверждении Формы представления антимонопольному органу сведений при обращении с ходатайствами и уведомлениями, предусмотренными статьями 27 - 31 Федерального закона «О защите конкуренции».

^[15] Постановление Правительства РФ от 10.06.2023 № 956.

^[16] Постановление Тамбовского УФАС России от 24.11.2020 по делу № 068/04/19.8-711/2020.

^[17] Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 11.04.2025 по делу № А76-20029/2024.

^[18] Там же.

^[19] Разъяснение ФАС России от 11.06.2021 № 19 «Об особенностях осуществления государственного антимонопольного контроля за экономической концентрацией».

^[20] Постановление Московского областного УФАС России от 04.04.2024 по делу № 050/04/14.32-113/2024.

^[21] Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2005 № 5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях».

^[22] Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях».

^[23] Постановление ФАС России от 13.11.2018 № 4-19.8-1410/00-05-18.

10 июня 2025 г.