Правовая экспертиза (due diligence) инвестпроекта с участием иностранных инвестиций (иностранных лиц)

Due Diligence – представляет собой сложный и многофункциональный процесс сбора и анализа данных, необходимых для качественной оценки, в т.ч. юридической оценки, возможностей реализации того или иного инвестиционного проекта (в том числе анализ инвестиционных рисков, юридических рисков, оценка чистоты планируемых к заключению сделок и объекта инвестирования, поверка добросовестности потенциальных контрагентов и их финансового состояния).

Согласно ст. 5 Федерального закона от 25.02.1999 № 39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений» отношения, связанные с инвестиционной деятельностью, осуществляемой в форме капитальных вложений иностранными инвесторами на территории Российской Федерации, регулируются международными договорами Российской Федерации, ГК РФ, указанным федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные данным федеральным законом, то применяются правила международного договора.

Общими нормами Федерального закона от 09.07.1999 № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» установлено, что правовой режим деятельности иностранных инвесторов и использования полученной от инвестиций прибыли не может быть менее благоприятным, чем правовой режим деятельности и использования полученной от инвестиций прибыли, предоставленный российским инвесторам, за изъятиями, устанавливаемыми федеральными законами. Изъятия ограничительного характера для иностранных инвесторов могут быть установлены федеральными законами только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства. Изъятия стимулирующего характера в виде льгот для иностранных инвесторов могут быть установлены в интересах социально-экономического развития Российской Федерации. Виды льгот и порядок их предоставления устанавливаются законодательством Российской Федерации (ст. 4).

Проведение процедуры due diligence по оценке юридических рисков имеет особо важное значение при вложении иностранных инвестиций и/или при участии в инвестиционном проекте иностранных хозяйствующих субъектов. Это обусловлено тем, что оценка возможных юридических рисков производится «на стыке» правовых систем разных государств с необходимостью взаимодействия с органами власти и организациями, деятельность которых регламентируется различными правовыми нормами, с обязательностью учета требований международных договоров, а также отраслевых требований и стандартов работы (при наличии).

Упущения, сделанные на стадии правового анализа рисков планируемой реализации инвестиционного проекта, всегда влекут существенные риски и негативные последствия для инвесторов в связи с тем, что проекты, осуществляемые с участием иностранных инвестиций, как правило, подразумевают весьма крупные вложения, а также требуют заблаговременной комплексной проработки ряда вопросов, которые могут возникнуть в долгосрочной перспективе.

Среди основных рисков, подлежащих оценке при проведении процедуры due diligence можно привести такие как:

1. Искусственное завышение стоимости приобретаемых активов.
2. Финансовая несостоятельность (наличие долговых обязательств) либо преднамеренное недобросовестное поведение одного из участников инвестиционного проекта.
3. Наличие обязательств перед кредиторами у учредителей хозяйствующих субъектов, являющихся участниками инвестиционного проекта, если такие обязательства могут повлиять на обязательства участников инвестиционного проекта, а также на получение ими прибыли.
4. Привлечение к административной/налоговой/уголовной ответственности участников инвестиционной деятельности (при активном введении санкций в отношении Российской Федерации данный вопрос приобрел особую актуальность).
5. Риск нанесения урона деловой репутации.
6. Риски оспаривания заключенных сделок (необходим анализ потенциальных рисков признания таких сделок недействительными).
7. Риски несоблюдения установленных и обязательных к соблюдению корпоративных норм (кодексов этики, отраслевых соглашений, международных стандартов и др.).
8. Иные риски.

Указанные перечень рисков не является ограниченным и подлежит уточнению при непосредственном проведении оценки привлекательности того или иного инвестиционного проекта в зависимости от поставленных целей и задач.

Юристы Юридической фирмы «BRACE» обладают необходимыми знаниями и навыками, позволяющими осуществлять проведение процедуры due diligence максимально качественно, используя комплексный подход к оценке краткосрочных и долгосрочных перспектив развития инвестиционного проекта и возможных правовых рисков.

Смежные услуги

• Подготовка и юридическая экспертиза внешнеторговых контрактов
• Юридическая поддержка по праву ЕАЭС
• Юридическая проверка соответствия сделок и торговых операций международным требованиям и ограничениям
• Ведение споров, связанных с внешнеэкономической деятельностью
• Представление интересов в МКАС при ТПП РФ
• Признание и приведение в исполнение решений международных коммерческих арбитражных судов и решений иностранных государственных судов
• Подготовка и юридическая экспертиза документов для реализации инвестиционного проекта