Порядок подачи и рассмотрения жалоб при осуществлении государственных закупок
16 апреля 2019 г.
Юридическая фирма «BRACE» ©
Обеспечение баланса интересов сторон при заключении государственных контрактов является одной из целей законодателя при правовом регулировании в данной сфере. Защита интересов поставщика/подрядчика/исполнителя (далее – поставщик/участник закупки) от действий заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностного лица контрактной службы, контрактного управляющего, оператора электронной площадки (далее – заказчик) при определении поставщиков для обеспечения государственных и муниципальных нужд возможна во внесудебном и судебном порядке.
Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон № 44-ФЗ, Закон о контрактной системе) закрепляет право поставщика обратиться с жалобой в компетентный орган в случае, если заказчик и другие субъекты процесса закупки нарушают его права и законные интересы. Существование такой возможности позволяет как участникам закупки, так и государственным органам своевременно реагировать на допускаемые нарушения законодательства и защищать интересы сторон.
Причины нарушений интересов поставщика могут быть различны (например, заказчиком ненадлежащим образом установлены требования к товарам, которые планируется использовать при выполнении работ). Поскольку установленный законодателем порядок обжалования имеет ограниченные временные рамки, поставщику важно знать, какие правильные и максимально эффективные действия предпринять, чтобы защитить свои интересы. При этом следует обратить внимание на то, что от быстроты и правильности принятия решений поставщиком/участником закупки зачастую зависит результат всей проводимой заказчиком закупочной процедуры.
Компетентные органы, уполномоченные рассматривать жалобы
Жалоба подается поставщиком (заявителем) в органы, обладающие соответствующей компетенцией. В соответствии с Законом № 44-ФЗ жалобу могут рассматривать:
1. Федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, в отношении закупок для обеспечения федеральных нужд, нужд субъектов РФ, муниципальных нужд. Согласно Постановлению Правительства РФ от 26.08.2013 № 728 в качестве такого органа власти определена Федеральная антимонопольная служба Российской Федерации включая ее территориальные органы.
2. Контрольный орган в сфере государственного оборонного заказа в отношении закупок для обеспечения федеральных нужд, которые относятся к государственному оборонному заказу, а также закупок, сведения о которых составляют государственную тайну. Пунктом 4 Указа Президента Российской Федерации от 25.12.2014 № 1489 полномочия в рамках реализации контрольно-надзорной деятельности в сфере государственного оборонного заказа делегированы ФАС России, в связи с чем контроль за государственным оборонным заказом в этой сфере также осуществляет данный орган.
3. Органы исполнительной власти субъекта РФ в отношении закупок для обеспечения нужд субъектов РФ и муниципальных нужд муниципальных образований, находящихся на территории соответствующих субъектов РФ.
4. Органы местного самоуправления в отношении закупок для обеспечения муниципальных нужд.
В соответствии с Положением о территориальном органе Федеральной антимонопольной службы, утвержденным Приказом ФАС России от 23.07.2015 № 649/15, территориальные органы ФАС России уполномочены рассматривать жалобы на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок при осуществлении закупок товаров, работ, услуг для федеральных нужд территориальных органов федеральных органов государственной власти, а также уполномоченных ими получателей бюджетных средств, для нужд субъектов Российской Федерации и для муниципальных нужд и приостанавливать определение поставщика до рассмотрения жалобы по существу.
Таким образом, жалобы в отношении действий заказчиков, проводимых по закупкам для обеспечения нужд субъектов РФ и муниципальных нужд рассматриваются территориальными органами Федеральной антимонопольной службы.
Компетенция ФАС России и ее территориальных органов поделена по предметному критерию. Так, непосредственно ФАС России рассматривает жалобы:
• в отношении закупок для федеральных нужд, осуществляемых федеральными государственными органами, государственными корпорациями «Росатом» и «Роскосмос», органом управления государственными внебюджетными фондами;
• в отношении закупок, в которых применяются закрытые способы определения поставщиков;
• на действия (бездействие) оператора электронной площадки, в том числе связанные с аккредитацией участника закупки на электронной площадке;
• в отношении закупок, в которых контракт заключается для обеспечения деятельности заказчика на территории иностранного государства:
• в иных случаях, предусмотренных Административным регламентом.
Согласно пункту 3.10 Административного регламента территориальный орган рассматривает жалобы на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностного лица контрактной службы, контрактного управляющего, расположенных на территории осуществления деятельности соответствующего территориального органа в отношении закупок:
• для обеспечения федеральных нужд территориальными органами государственного органа Российской Федерации (в том числе органом государственной власти), органа управления государственными внебюджетными фондами либо государственным казенным учреждением;
• для обеспечения нужд субъекта Российской Федерации;
• для обеспечения муниципальных нужд;
• осуществляемых бюджетными учреждениями;
• осуществляемых автономными учреждениями, государственными, муниципальными унитарными предприятиями, в отношении которых применяются положения Закона № 44-ФЗ, регулирующие контроль в сфере закупок.
Согласно письму ФАС России от 08.02.2016 № ИА/6790/16 при получении жалобы контрольный орган в сфере закупок определяет подведомственность рассмотрения жалоб исходя из месторасположения субъекта контроля, а не субъекта Российской Федерации, из бюджета которого финансируется закупка, осуществляемая субъектом контроля, действия которого обжалуются.
Если жалоба подана с нарушением правил о подведомственности, она будет перенаправлена в орган, который должен ее рассмотреть. При этом ФАС России также имеет право оставить неподведомственную жалобу и рассмотреть ее по существу. О принятии такого решения ФАС России уведомляет территориальный орган в течение 2-х рабочих дней после дня поступления жалобы. При этом в соответствии с Письмом ФАС России от 08.02.2016 № ИА/6790/16 в случае подачи участником закупки в территориальный орган жалобы, подлежащей рассмотрению в ФАС России или в другом территориальном органе, такая жалоба передается для рассмотрения по существу соответственно в ФАС России или соответствующий территориальный орган, при этом копия жалобы направляется факсимильной связью или электронной почтой не позднее следующего рабочего дня после дня поступления жалобы. В соответствии с Административным регламентом в случае, если жалоба передана в контрольный орган для рассмотрения по подведомственности, днем поступления жалобы считается день поступления жалобы в контрольный орган, в который такая жалоба была подана участником закупки первоначально.
В отношении закупок, где осуществляется совместный конкурс или аукцион, а заказчики или иные субъекты процесса закупки расположены на территории функционирования двух или более территориальных органов ФАС России, жалоба рассматривается в территориальном органе по месту нахождения организатора совместного аукциона или конкурса. При этом остальные территориальные органы уведомляются рассматривающим жалобу органом о принятии жалобы к рассмотрению в течение 2-х рабочих дней после поступления жалобы. В случае совпадения подведомственности между ФАС России и ее территориальным органом жалоба будет рассмотрена ФАС России.
Стоит также отметить, что ФАС России вправе рассматривать любую жалобу, поданную в территориальный орган. Для этого в территориальный орган, в который поступила такая жалоба, ФАС России направляет соответствующее уведомление, после получения которого территориальный орган немедленно направляет копию жалобы в ФАС России по факсу и (или) по электронной почте. Оригинал жалобы, а также все имеющиеся приложения направляются по почте не позднее следующего рабочего дня после дня получения соответствующего уведомления.
В любой ситуации заявитель не позднее 1-го рабочего дня, следующего за днем принятия соответствующего решения о принятии жалобы к рассмотрению, получит уведомление о том, каким органом будет рассмотрена жалоба.
Сроки обжалования в соответствии с Законом № 44-ФЗ
В соответствии с частью 3 статьи 105 Закона о контрактной системе обжалование действий (бездействия) заказчика допускается в любое время после размещения в Единой информационной системе в сфере закупок (далее – ЕИС) плана закупок, но не позднее чем через 10 (десять) дней с даты размещения в ЕИС протокола рассмотрения и оценки заявок на участие в конкурсе, протокола рассмотрения и оценки заявок на участие в запросе котировок, протокола запроса предложений.
При этом обжалование действий (бездействия) заказчика в случае, если обжалуемые действия (бездействие) совершены после начала вскрытия конвертов с заявками на участие в конкурсе, запросе котировок, запросе предложений, после рассмотрения заявок на участие в аукционе, обжалование таких действий (бездействия) может осуществляться только участником закупки, подавшим заявку на участие в конкурсе, аукционе, запросе котировок или запросе предложений.
В отношении закупок, проводимых в рамках электронной процедуры, жалоба может быть подана не позднее чем через 10 (десять) дней с даты размещения на электронной площадке протокола подведения итогов открытого конкурса в электронной форме, закрытого конкурса в электронной форме, конкурса с ограниченным участием в электронной форме, закрытого конкурса с ограниченным участием в электронной форме, двухэтапного конкурса в электронной форме, закрытого двухэтапного конкурса в электронной форме, электронного аукциона, закрытого аукциона в электронной форме, протокола рассмотрения и оценки заявок на участие в запросе котировок в электронной форме, итогового протокола.
Тем не менее, в случае, если обжалуемые действия (бездействие) совершены при рассмотрении вторых частей заявок на участие в закупках, проводимых в электронной форме, или при заключении контракта, обжалование данных действий (бездействия) осуществляется до заключения контракта.
Также существуют специальные сроки обжалования. В частности, обжалование действий (бездействия) оператора электронной площадки, связанных с аккредитацией участника закупки на электронной площадке, допускается в течение 30 (тридцати) дней с момента совершения обжалуемых действий (бездействия).
Важно помнить, что при несоблюдении указанных сроков за поставщиком сохраняется право на обжалование действий заказчика/оператора электронной площадки в судебном порядке. Однако в случае обжалования действий заказчика все же рекомендуется воспользоваться правом на обращение в контрольные органы, так как суды не всегда принимают обеспечительные меры в виде приостановления закупки, тогда как при продолжении закупки вынесенное решение суда (с учетом длительности рассмотрения спора) может быть фактически неисполнимым.
Относительно сроков подачи жалобы следует также отметить, что согласно пункту 2 статьи 194 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) письменные заявления и извещения, сданные в организацию связи до 24 часов последнего дня срока, считаются сделанными в срок. Таким образом, контрольному органу в сфере закупок необходимо при получении жалобы учитывать, в том числе указанные положения ГК РФ.
Пунктом 2.14 Административного регламента установлено, что датой поступления жалобы является дата ее регистрации в контрольном органе в порядке, установленном инструкцией по делопроизводству. Вместе с тем понятия «подача жалобы» и «поступление жалобы в контрольный орган» не идентичны, в связи с чем, в случае если жалоба была подана в орган связи до окончания срока подачи заявок, она считается поданной в срок и подлежит принятию к рассмотрению.
Подача жалобы и принятие ее к рассмотрению
В соответствии с ч. 8 ст. 5 Закона № 44-ФЗ, чтобы жалоба была принята к рассмотрению, заявителю необходимо в обязательном порядке указать следующее:
• наименование, фирменное наименование (при наличии), место нахождения юридического лица либо фамилию, имя, отчество (при наличии), место жительства физического лица, а также почтовый адрес и номер контактного телефона лица, действия (бездействие) которого обжалуются (при наличии такой информации);
• наименование, фирменное наименование (при наличии), место нахождения заявителя-юридического лица либо фамилию, имя, отчество (при наличии), место жительства физического лица, подавшего жалобу, а также почтовый адрес, адрес электронной почты, номер контактного телефона, номер факса (при наличии);
• указание на закупку (номер закупки в ЕИС) (если обжалуются действия (бездействие) заказчика, а не оператора электронной площадки, в части осуществления аккредитации на ней);
• указание на обжалуемые действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностного лица контрактной службы, контрактного управляющего, оператора электронной площадки, оператора специализированной электронной площадки, доводы жалобы.
Примечательно, что контрольным органом даются послабления относительно указания в жалобе номера факса, адресов электронной почты. Согласно Письму ФАС России от 13.10.2014 № ИА/41224/14 «О направлении информации о приеме к рассмотрению жалоб участников закупок» контрольный орган выражает позицию о том, что принятие решения о возврате жалобы заявителю на основании отсутствия адреса электронной почты является нецелесообразным, а принятие решения о возврате жалобы заявителю из-за отсутствия указаний на номер факса может осуществляться исключительно в случае, если контрольный обладает информацией, подтверждающей, что у заявителя имеется номер факса.
Жалоба может быть подана в форме электронного документа. При этом следует иметь ввиду, что в соответствии с частью 1 статьи 6 Федерального закона от 6 апреля 2011 г. № 63-ФЗ «Об электронной подписи» информация в электронной форме, подписанная квалифицированной электронной подписью, признается электронным документом равнозначным документу на бумажном носителе, подписанному собственноручной подписью, кроме случая, если федеральными законами или принимаемыми в соответствии с ними нормативными правовыми актами установлено требование о необходимости составления документа исключительно на бумажном носителе. Учитывая данную норму, в соответствии с письмом Минэкономразвития России от 06.05.2014 № 10073-ЕЕ/Д28и жалоба, подаваемая посредством факса или в форме электронного документа без использования электронной подписи, не будет соответствовать нормам Закона о контрактной системе.
Жалоба должна быть подписана заявителем либо его представителем с приложением копии документа, подтверждающего полномочия представителя.
Несоблюдение указанных требований будет являться основанием для возвращения жалобы заявителю. Помимо указанного основания, жалоба будет оставлена без рассмотрения в случае истечения законодательно установленных сроков для подачи жалобы, либо в случае, если обжалуемые действия (бездействие) являлись предметом рассмотрения судом или контрольным органом в сфере закупок.
Решение о возвращении жалобы уполномоченный орган принимает в течение 2 (двух) рабочих дней с даты поступления жалобы. Отдельно заявителю сообщаются причины возвращения жалобы. Такое решение органа можно обжаловать в судебном порядке.
К жалобе прикладываются документы, подтверждающие ее обоснованность с указанием в тексте жалобы перечня прилагаемых к ней документов. При этом неприложение указанных документов не является основанием для возврата жалобы (позиция подтверждается указанным выше Письмом ФАС России от 13.10.2014 № ИА/41224/14).
Важно отметить, что жалоба подается только на одну закупку. Имеется практика возвращения жалобы контрольным органом в связи со ссылкой в ней на несколько закупок одновременно. Указанные разъяснения содержатся в Письме Минэкономразвития России от 13.08.2015 № Д28и-2449.
Кроме того, возвращение жалобы по основаниям, указанным в ст. 105 Закона о контрактной системе не являются основанием для отказа от назначения внеплановой проверки заказчика (Решение Челябинского УФАС России от 11.01.2019 № 18-ж/2019).
Заявитель имеет право отозвать жалобу, но при этом необходимо помнить, что повторное предъявление жалобы на те же действия и тех же субъектов процесса закупки невозможно.
Порядок рассмотрения жалобы по существу
В соответствии с ч. 1 ст. 106 Закона № 44-ФЗ после проверки подведомственности и содержания жалобы контрольный орган в течение 2 рабочих дней после принятия жалобы размещает информацию о поступившей жалобе в ЕИС (за исключением закупки, проводимой закрытым способом), размещает сам текст жалобы, а также направляет участнику закупки (заявителю), заказчику, оператору электронной площадки, в уполномоченный орган, специализированную организацию, комиссию по осуществлению закупки, действия (бездействие) которых обжалуются, уведомления о поступлении жалобы, ее содержании, о месте и времени рассмотрения жалобы.
Пунктом 3.1 Административного регламента определены 3 этапа рассмотрения жалобы:
1. Предварительное рассмотрения жалобы:
• определение подведомственности жалобы;
• проверка жалобы на соответствие требованиям, установленным Законом о контрактной системе;
• размещение в ЕИС информации о поступлении жалобы и текста жалобы. В случае определения поставщика (подрядчика, исполнителя) закрытыми способами указанная информация не размещается в ЕИС;
• уведомление участника закупки, подавшего жалобу, заказчика, оператора электронной площадки, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупки, действия (бездействие) которых обжалуются, о поступлении жалобы, о месте, дате и времени рассмотрения жалобы;
• передача жалобы на рассмотрение комиссии.
2. Рассмотрение жалобы по существу:
• открытие заседания комиссии;
• проверка полномочий представителей лиц, участвующих в рассмотрении жалобы;
• выступление заявителя, лиц, действия (бездействие) которых обжалуются (далее - стороны);
• выступление лиц, чьи права и законные интересы затрагиваются в связи с рассмотрением жалобы;
• выступление экспертов, представителей органов государственной власти, свидетелей (лиц, которым могут быть известны обстоятельства, относящиеся к рассмотрению жалобы);
• изучение членами комиссии обстоятельств дела и представленных материалов;
• проведение внеплановой проверки, в том числе с учетом положений пунктов 3.9 – 3.11 Административного регламента;
• совещание членов комиссии и принятие решения;
• оглашение резолютивной части решения;
• в случае принятия решения о выдаче предписания оглашение резолютивной части предписания;
• разъяснение порядка обжалования решения, предписания.
3. Изготовление, направление полного текста решения (предписания):
• оформление решения, предписания;
• направление копии решения, предписания заявителю, лицам, чьи действия (бездействие) которых обжалуются, участникам закупки, направившим возражение на жалобу;
• размещение текста решения, предписания в ЕИС.
Несмотря на то, что Законом № 44-ФЗ определены права лиц, интересы которых затрагиваются рассмотрением жалобы (в том числе на участие в деле, заявление возражений), на практике довольно распространены случаи возникновения проблемных вопросов при ознакомлении с материалами дела. Разъяснения уполномоченных органов и судебные решения не дают возможности сформировать какую-либо единую позицию по данному вопросу. Это обусловлено тем, что порядок ознакомления заинтересованных лиц детально не урегулирован Административным регламентом Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по рассмотрению жалоб на действия (бездействие) заказчика, утвержденным Приказом ФАС России от 19.11.2014 № 727/14 (далее – Административный регламент).
Минэкономразвития России в письме от 19.08.2016 № Д28и-2199 выражена позиция о том, что право на ознакомление с материалами проверки, проведенной на основании поданной жалобы, фактически реализуется заявителем в ходе рассмотрения возбужденного контрольным органом в сфере закупок дела о нарушении законодательства Российской Федерации о закупках. Лицу, участвующему в заседании Комиссии, при рассмотрении дела по жалобе гарантирована возможность получения всей необходимой информации, непосредственно затрагивающей его права и законные интересы. При этом лицу, подавшему жалобу, не требуется дополнительно направлять ходатайство о предоставлении ему для ознакомления материалов дела по проверке жалобы.
Полагаем, что приведенные выше выводы приводят к порождению практики, при которой заинтересованные лица не получают полноценной возможности для предоставления возражений относительно жалобы в связи с тем, что контрольным органом зачастую не предоставляется возможность заблаговременного ознакомления с материалами дела.
Тем не менее, имеется судебная практика, в рамках которой суд поддерживает заявителя и признает незаконным отказ контрольного органа в предоставлении возможности ознакомиться с материалами дела. Например, в Определении Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.08.2014 по делу № А53-2953/2014, оставленном в силе судебным актом суда кассационной инстанции, делается вывод о том, что: «…отказ в ознакомлении с материалами дела о нарушении законодательства в сфере размещения заказов влечет за собой невозможность обоснования заявителем своих требований и возражений без изучения позиций сторон в деле о нарушении законодательства в сфере размещения заказов, которые положены в основу обжалуемого ненормативного акта, что свидетельствует о нарушении названным отказом права заявителя на своевременное и мотивированное оспаривание действий заказчика (или антимонопольного органа) в судебном порядке».
Полагаем, что приведенные выше выводы суда справедливы. Тем более, что ч. 3 ст. 106 Закона о контрактной системе предусмотрен весьма широкий спектр прав контрольного органа в части запросов необходимых для рассмотрения жалобы материалов и информации.
Жалоба вместе с поступившими на нее возражениями рассматривается в течение 5 рабочих дней со дня ее поступления. Уполномоченный орган рассматривает жалобу коллегиально. Комиссия вправе направлять запросы о предоставлении документов, необходимых для рассмотрения жалобы, участникам процесса, за исключением случая, когда они находятся в распоряжении государственных органов, органов местного самоуправления. В этом случае комиссия сама запрашивает соответствующую информацию.
На практике иногда возникают вопросы относительно того, какого рода информацию вправе запрашивать контрольный орган, в том числе вправе ли получать информацию о персональных данных. По данным вопросам имеются разъяснения Минэкономразвития России, согласно которым к материалам, которые могут быть запрошены контрольным органом, относятся не только письменные материалы, но и аудио-, видеозаписи и иная информация. Перечень запрашиваемых информации и документов зависит, в том числе от фактических обстоятельств дела. Кроме того, в силу п. 2 ст. 6 Федерального закона от 27 июля 2006 г. № 152-ФЗ «О персональных данных» персональные данные могут быть представлены в контрольный орган оператором (работодателем) даже при отсутствии письменного согласия на обработку персональных данных (Письмо Минэкономразвития России от 11.08.2016 № Д28и-2030).
При этом за непредставление запрашиваемых контрольным органом сведений либо за предоставление недостоверной информации предусмотрена административная ответственность в виде административного штрафа на должностных лиц в размере 15 000 рублей; на юридических лиц – 100 000 рублей (ст. 19.7.2 КоАП РФ).
Контрольный орган вправе приостановить определение поставщика в части заключения контракта до рассмотрения жалобы по существу, направляет соответствующее требование заказчику и иным субъектам процесса закупки, чьи действия обжалуются. В случае принятия такого решения контракт не может быть заключен, в решении о приостановлении устанавливается возможность на продление сроков исполнения обязательств по контракту с указанием новых сроков.
Важно отметить, что такое требование контрольного органа о приостановлении определения поставщика является обязательным для заказчиков. К таким требованиями следует относиться крайне внимательно, так как их несоблюдение влечет привлечение к ответственности по ч. 7 ст. 19.5 КоАП РФ и наложение административного штрафа на должностных лиц в размере 50 000 рублей, на юридических лиц – 500 000 рублей (Например, Решение ФАС России от 04.02.2019 № 19/44/105/314).
Согласно ч. 6 ст. 106 Закона № 44-ФЗ рассмотрение жалобы не осуществляется в отношении результатов оценки заявок в соответствии с такими критериями как:
• качественные, функциональные и экологические характеристики объекта закупки;
• квалификация участников закупки, в том числе наличие у них финансовых ресурсов, на праве собственности или ином законном основании оборудования и других материальных ресурсов, опыта работы, связанного с предметом контракта, и деловой репутации, специалистов и иных работников определенного уровня квалификации.
Данное положение применяется на практике. Например, в Решении Псковского УФАС России от 02.04.2018 по делу № 44-18/18 антимонопольный орган приходит к выводу о том, что в соответствии с требованиями действующего законодательства о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг рассмотрение доводов жалобы Комиссией Псковского УФАС России в отношении результатов оценки заявок на участие в конкурсе по нестоимостным критериям не осуществляется (аналогичная практика подтверждается Решением Новосибирского УФАС России от 28.12.2017 №08-01-604, Решением ФАС России от 21.11.2017 по делу № К-1593/17 и др.).
Стороны вправе участвовать в заседании по рассмотрению жалобы лично или через представителя. До момента начала рассмотрения жалобы комиссия проверяет полномочия лиц, которые будут принимать участие в заседании. Комиссия рассматривает жалобу в присутствии участников, однако их неявка не препятствует рассмотрению жалобы по существу. Для выяснения обстоятельств по жалобе могут быть привлечены эксперты и специалисты, свидетели, представителя государственных органов и иные лица, обладающие информацией по делу. В процессе заседания ведется аудиозапись. Участники заседания также вправе вести аудио- и видеозаписи, уведомив предварительно об этом Комиссию, вправе заявлять ходатайства, приобщать документы, подтверждающие позицию по делу, давать пояснения по существу жалобы.
Одновременно с рассмотрением жалобы комиссия организует внеплановую проверку действий заказчика и иных участников закупки на соблюдение законодательства в сфере контрактной системы. Право на проведение подобной проверки закреплено в ч. 15 ст. 99 Закона № 44-ФЗ. Такая внеплановая проверка не только проверяет доводы, изложенные в жалобе заявителем, но и проверяет все действия заказчика и иных субъектов процесса закупки на предмет соблюдения требований законодательства (указанная позиция подтверждается Письмом Минэкономразвития России от 20.10.2016 № Д28и-2814).
В соответствии с Письмом Минэкономразвития России от 12.09.2016 № ОГ-Д28-11144 в случаях, если при рассмотрении жалобы или проведении внеплановой проверки выявлены нарушения законодательства, Комиссия выдает предписание об устранении допущенных нарушений. Комиссия вправе не выдавать такое предписание только в случае выявления нарушений, не виляющих на результаты определения поставщика.
Таким образом, очень распространенным обстоятельством является то, что жалоба заявителя может быть признана контрольным органом необоснованной, но при этом заказчик будет привлечен к ответственности и ему будет выдано соответствующее предписание при выявлении иных нарушений (не заявленных в жалобе).
Вынесение решения относительно рассмотрения жалобы по существу
По результатам рассмотрения жалобы и проведения внеплановой проверки выносится одно из следующих решений:
• о признании жалобы обоснованной;
• о признании жалобы необоснованной;
• о выдаче предписания об устранении заказчиком нарушений, выявленных контрольным органом (при наличии в действиях заказчика, иных участников закупки нарушений в сфере законодательства о контрактной системе, предписание может быть вынесено независимо от признания жалобы обоснованной).
По результатам рассмотрения жалобы и проведения внеплановой проверки Комиссия принимает единое решение. Решение принимается Комиссией простым большинством голосов членов Комиссии, присутствовавших на заседании Комиссии, на основании документов и сведений, представленных на заседание Комиссии. В случае, если член Комиссии не согласен с решением, он излагает письменно особое мнение.
После принятия решения комиссия должна изготовить решение в полном объеме. Датой принятия решения является именно дата его изготовления в полном объеме. Решение контрольного органа в сфере закупок, по аналогии с судебным решением, состоит из вводной, описательной, мотивировочной и резолютивной частей. Вводная часть содержит реквизиты органа, рассмотревшего жалобу, сведения об участниках дела. Описательная отражает доводы по жалобе и позиции ее участников. Мотивировочная содержит обоснования государственного органа, оценку обстоятельств, доводов сторон, ссылку на нормы законодательства, применяемые в конкретном случае, сведения о выявленных нарушениях. Резолютивная часть решения включает в себя выводы комиссии о признании жалобы обоснованной или необоснованной, о наличии в действиях заказчика нарушений законодательства, сведения о выдаче предписания об устранении нарушений, другие меры по устранению нарушений.
Полный текст решения изготавливается в течение 3 (трех) рабочих дней со дня рассмотрения жалобы, направляется сторонам и размещается в единой информационной системе в сфере закупок.
Принятое Комиссией решение не является окончательным, может быть обжаловано в судебном порядке в течение 3 месяцев со дня принятия.
Досудебный порядок обжалования решений контрольного органа
Решение органов ФАС России при определенных основаниях может быть обжаловано в порядке досудебного (внесудебного) обжалования. Однако перечень таких оснований строго ограничен Административным регламентом. Так в порядке досудебного (внесудебного) обжалования могут быть обжалованы действия (бездействие) контрольного органа, его должностных лиц и решений, принятых (осуществляемых) ими в ходе исполнения государственной функции, в том числе в следующих случаях:
• нарушение срока регистрации жалобы;
• нарушение сроков рассмотрения жалобы;
• нарушение сроков размещения в единой информационной системе в сфере закупок информации о поступлении жалобы и тексте жалобы, о месте и времени рассмотрения такой жалобы, сведений о вынесенном решении и выданном предписании;
• отказ в рассмотрении жалобы по основаниям, не предусмотренным законодательством Российской Федерации о контрактной системе.
Рассмотрение письменного заявления об обжаловании действия (бездействие) контрольного органа, его должностных лиц и решений, принятых (осуществляемых) ими в ходе исполнения государственной функции, осуществляется в порядке, предусмотренном Федеральным законом от 02.05.2006 № 59-ФЗ «О порядке рассмотрения обращений граждан Российской Федерации».
Таким образом, в настоящей статье были рассмотрены основные особенности подачи и рассмотрения жалобы поставщика на действия (бездействие) заказчика. При этом сопровождение процесса представления интересов заказчика в ФАС России или в территориальных органах ФАС России требует детальной проработки многих правовых вопросов, планирования стратегии защиты заказчика, а также комплексного изучения обстоятельств дела, судебной и административной практики.
16 апреля 2019 г.
Юридическая фирма «BRACE» ©
