Агентский договор в международном коммерческом обороте
20 декабря 2024 г.
Агентский договор занимает особое место в системе внешнеэкономической деятельности (далее – «ВЭД»). Данный договор регулирует отношения между двумя сторонами: принципалом и агентом, где агент действует от имени и в интересах принципала.
Агент может выполнять различные функции, такие как поиск новых клиентов, проведение маркетинговых исследований, заключение сделок и даже организация логистики. Такие договоры позволяют компаниям эффективно управлять своими международными операциями, расширять рынки сбыта и минимизировать риски, связанные с выходом на новые рынки.
Правое регулирование агентского договора в российском праве
Напомним, что в России правовое регулирование осуществляется в соответствии с главой 52 Гражданского кодекса РФ (далее – «ГК РФ»). Глава 52 ГК РФ насчитывает всего 7 статей и отсылает к главам 49 «Поручение» и 51 «Комиссия», применяемым к отношениям, вытекающим из агентского договора, в зависимости от выступления агента от имени принципала или от собственного имени, если правила этих глав не противоречат положениям главы 52 ГК РФ или существу агентского договора (ст. 1011 ГК РФ).
Согласно статье 1005 Гражданского кодекса РФ по агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала.
В юридической литературе отмечается, что урегулированный ГК РФ агентский договор не может быть сведен к традиционным договорам комиссии или поручения, поскольку ему присущи черты, которые отсутствуют у обоих названных договоров. Прежде всего, речь идет о предмете агентского договора, который составляет совершение агентом не только юридических, но и фактических действий[1].
В агентском договоре между российской и иностранной компаниями стороны могут как при заключении договора, так и в последующем выбрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по этому договору (статья 1210 ГК РФ). В случае, если применимое право сторонами не определено, то согласно статье 1211 ГК в агентском договоре применяется право страны агента.
Так, в деле № А32-22704/2018 при рассмотрении спора по агентскому договору российский суд установил, что стороны не выбрали применимое к правоотношению право. При этом агентом в споре являлся истец, который представил доказательства того, что он «является бразильской компанией, единственным местонахождением которой является государство Бразилия». Исходя из этого, суды пришли к выводу о том, что настоящий спор следует разрешать по законодательству Бразилии[2].
Кроме того, в соответствии с позицией Верховного Суда РФ стороны договора, осложненного иностранным элементом, в соглашении о применимом праве могут выбрать право страны, которая не имеет связей с договором или его сторонами (выбор нейтрального права) (пункт 1 статьи 1210 ГК РФ)[3].
Международно-правовое регулирование агентского договора
На международном уровне предпринимались усилия по унификации материально-правового и коллизионного регулирования представительства в международном коммерческом обороте.
Так, были разработаны Гаагская конвенции от 14 марта 1978 г. о праве, применимом к представительству (далее – «Гаагская конвенция 1978 года»), содержащей коллизионное регулирование указанных отношений, и Женевская конвенция от 17 февраля 1983 г. о представительстве при международной купле-продаже товаров (далее – «Женевская конвенция 1983 года»), явившейся результатом унификации материально-правовых норм. Важно отметить, что Россия не является участником данных конвенций. Кроме того, Женевская конвенция в настоящее время не вступила в силу.
Под представительством Гаагская конвенция 1978 года понимает отношения международного характера, возникающие в силу того, что одно лицо (агент) имеет полномочия, действует или намерено действовать по поручению другого лица (принципала) в отношениях с третьими лицами, при этом не имеет значения, действует ли агент от имени принципала или от собственного имени. В функции агента может входить совершение действий фактического характера, заключающихся в получении и передаче предложений, проведении переговоров по поручению принципала.
Гаагская конвенция 1978 года регулирует внутренние (между представителем и представляемым) и внешние отношения представительства (между представителем, представляемым и третьим лицом). Отношения между представителем и представляемым регулируются на основе принципа автономии воли сторон: представитель и представляемый могут выбрать внутригосударственное право для регулирования отношений между собой (статья 5), то есть стороны отношений представительства не могут выбрать в качестве подлежащего применению права нормы международных конвенций. Статья 6 прямо отсылает к праву государства, где на момент возникновения отношений представительства представитель имеет свое коммерческое предприятие, а при его отсутствии – обычное место жительства.
При решении вопроса о праве, подлежащем применению к внешним отношениям представительства, Гаагская конвенция 1978 года в статье 11 отсылает к праву страны места нахождения коммерческого предприятия представителя или праву места осуществления им основной деятельности. Также предусмотрена возможность выбора права применительно к регулированию внешних аспектов представительства как со стороны представляемого, так и со стороны третьего лица: если письменное предложение представляемого или третьего лица о праве, подлежащем применению к наличию и объему полномочий представителя, а также последствиям его действий в отношении исполненного или подлежащего исполнению, принято другой стороной в явно выраженной форме, определенное таким образом право подлежит применению к указанным отношениям.
В настоящее время участниками Гаагской конвенции 1978 года являются всего 4-ре государства: Аргентина, Франция, Нидерланды (для Королевства в Европе и Арубе) и Португалия.
Сфера применения Женевской конвенции 1983 года ограничена представительством при международной купле-продаже товаров. Конвенция содержит положения, направленные на регулирование возникновения и определения объема полномочий агента, юридических последствий действий, совершенных агентом, в том числе без полномочий или с их превышением, частично регулирует последствия прекращения полномочий агента, имеющие значение для третьих лиц.
Женевская конвенция 1983 года направлена на регулирование исключительно коммерческого представительства, причем сфера ее применения ограничена договорами международной купли-продажи товаров. Данная конвенция применяется равным образом к деятельности агента от имени принципала, а также от собственного имени (статья 1). Определяющее значение для решения вопроса о взаимоотношениях между принципалом и третьим лицом имеет осведомленность третьего лица о том, что агент действует именно в этом качестве. Отношения представительства согласно Конвенции охватывают не только заключение агентом договоров купли-продажи по поручению принципала, но также и совершение агентом любых иных действий, направленных на заключение или исполнение договоров купли-продажи для принципала (т.е. действий фактического характера).
При отсутствии международных договоров, содержащих унифицированные материально-правовые нормы, регулирующие отношения в сфере агентирования в международном коммерческом обороте особое значение приобретают нормы негосударственного регулирования, которые реализованы в форме актов. Такими актами являются:
- Принципы международных коммерческих контрактов УНИДРУА;
- Модельные правила европейского частного права;
- Свод принципов, правил и требований lex mercatoria CENTRAL.
Также необходимо выделить типовые формы контрактов и проформы:
- Типовой коммерческий агентский контракт Международной торговой палаты (далее – «МТП»). Типовые контракты МТП представляют собой проекты, образцы контрактов, используемые при составлении индивидуальных контрактов. Они могут быть полностью изменены и адаптированы под конкретную ситуацию. В отличие от типовых форм, разрабатываемых организациями, представляющими отдельные категории участников международного коммерческого оборота (агентов, дистрибьюторов, продавцов и т. д.), и в силу своей природы направленных на удовлетворение интересов только одной из сторон, типовые контракты МТП разрабатываются с целью поддержания баланса интересов обеих сторон. Это сбалансированные документы, не отдающие предпочтения той или иной стороне контракта, поскольку в МТП представлены различные участники международного коммерческого оборота[4].
- Типовой международный коммерческий агентский контракт Международного торгового центра. Данный типовой контракт создан специально для малых и средних предприятия, не имеющих доступа к юридическим консультациям[5];
- Генеральное агентское соглашение Балтийского и международного морского совета, Федерации национальных ассоциаций судовых брокеров и агентов (БИМКО и ФОНАСБА).
Такие своды правил и типовые проформы постоянно дополняются и обновляются в связи с запросами международной торговли.
Как применяется агентский договор в международной торговле?
Так как агентский договор отличается от других видов посреднических соглашений (поручительство, комиссия) тем, что агент действует именно от имени принципала, а не от своего собственного, это создает особый уровень доверия и ответственности, поскольку все сделки, заключенные агентом, напрямую связывают принципала с третьими лицами[6].
В международной торговле агентские договоры позволяют компаниям, желающим выйти на те или иные иностранные рынки, воспользоваться услугами местных специалистов, которые, в отличие от участника ВЭД, обладают необходимыми знаниями и контактами. Компании, благодаря агентскому договору, могут сократить издержки и избежать риски, связанные с незнанием местного законодательства и деловой практики.
Работа через агента является рациональным способом импорта товаров, например:
- компания планирует осуществить первую пробную поставку товара для оценки экономической целесообразности дальнейших поставок;
- импортная сделка носит разовый характер, и компания в дальнейшем не планирует ввоз товаров от иностранных поставщиков;
- компания не располагает собственными ресурсами для ведения ВЭД, а их привлечение экономически нецелесообразно.
Работа по агентскому договору ВЭД – это разумный инструмент снижения рисков и расходов при условии его грамотного использования. Вместе с тем, в схеме внешнеторговой поставки с участием посредника есть свои существенные риски, с которыми необходимо считаться. Для оценки таких рисков необходимо разобраться, как работает агентская схема ВЭД[7].
Агентский договор подразумевает наличие двух сторон: принципала и агента. Принципал – это лицо, которое поручает выполнение определённых действий, связанных с его бизнес-интересами, другому лицу – агенту. Принципалом может быть как юридическое лицо (компания), так и индивидуальный предприниматель. Агент, в свою очередь, выполняет порученные ему действия от имени и за счёт принципала. Агентом также могут выступать как юридические лица, так и индивидуальные предприниматели, обладающие необходимыми полномочиями и ресурсами для выполнения возложенных на них обязанностей. Важно, чтобы агент имел достаточный опыт и знания для эффективного выполнения своих функций.
Одна из наиболее распространённых схем агентского импорта товаров заключается в импортной поставке товара, в которой участвуют 3 лица:
- продавец (иностранный поставщик товара);
- покупатель (заказчик, принципал);
- агент[8].
Покупатель заключает агентский договор с агентом, далее агент заключает внешнеторговый контракт на поставку товара с продавцом. Покупатель производит оплату агенту, который, в свою очередь, осуществляет оплату продавцу в валюте контракта (платежа). Агент предпринимает все необходимые действия для поставки товара покупателю.
В такое схеме импорта агент выступает в качестве контрактодеражателя. Подтверждение расходов на импортную поставку по агентскому договору производится агентом посредством отчёта по установленной форме[9].
Преимущества и недостатки агентской схемы
Основными преимуществами работы по агентскому договору являются:
- делегирование задач по поиску контрагентов, заключения сделок с ними, таможенному декларированию;
- минимизация рисков за счет профессионального опыта агента (например, выбор наиболее надежного поставщика, возможность организации проведения инспекций товаров перед отгрузкой).
В свою очередь, среди ключевых недостатков агентской схемы можно выделить:
- высокие расходы на исполнение сделки по сравнению с расходами при работе по прямому контракту на поставку товаров;
- риск возникновения проблем при определении ответственного за исполнение сделки лица (например, в иностранных юрисдикциях часто возникают споры о том, кто должен предъявлять иск иностранному поставщику в случае поставки некачественного товара: агент, непосредственно заключивший сделку с поставщиком, или принципал, по поручению которого была заключена эта сделка);
- риски в части беспрепятственного получения товара и возникновения убытков из-за действий агента.
Международная торговля сама по себе является сфера деятельности с высокими рисками и избежать всех коммерческих и административных рисков просто невозможно. Вместе с тем грамотная индивидуальная проработка контрактов позволяет свести к минимуму возможные риски.
Что включить в международный агентский договор?
Предметом агентского договора являются те услуги, которые агент обязуется предоставлять принципалу. Эти услуги могут включать в себя поиск новых клиентов, заключение сделок, проведение маркетинговых исследований, организацию логистики и другие действия, направленные на продвижение и реализацию товаров или услуг принципала на определённом рынке.
Важно четко и подробно описать предмет договора, чтобы избежать разночтений и споров между сторонами в будущем. Например, в договоре можно указать, что агент обязуется привлекать новых клиентов в определенном регионе и заключать сделки на условиях, согласованных с принципалом.
Немаловажным элементом агентского договора являются права и обязанности сторон. Рекомендуется указать такие обязанности как действовать добросовестно и в интересах принципала, предоставлять отчеты о выполненной работе, соблюдать конфиденциальность полученной информации и не вступать в сделки, противоречащие интересам принципала. Принципал, в свою очередь, обязуется предоставлять агенту всю необходимую информацию и ресурсы для выполнения его обязанностей, своевременно выплачивать вознаграждение и возмещать расходы, понесённые агентом в рамках выполнения договора. Чёткое определение прав и обязанностей сторон помогает избежать конфликтов и обеспечивает прозрачность взаимоотношений[10].
Одной из основных обязанностей агента является предоставление отчета принципалу. В отчет агента включаются сведения о заключенных им сделках либо о сделках, при заключении которых он сыграл роль фактического посредника; данные о полученных в ходе ведения дел принципала деньгах и имуществе и расчет размера агентского вознаграждения. Доказательствами выполнения агентом своих обязательств являются любые письменные документы, позволяющие с достоверностью установить факт совершения им юридических и фактических действий в интересах принципала. Это могут быть, например, акты сверки, подписанные обеими сторонами; договоры агента с третьими лицами, по которым последними уже произведено исполнение[11].
Отчет агента является доказательством исполнения им своих обязательств. При рассмотрении дела Арбитражным судом Западно-Сибирского округа суды отклонили доводы принципала о недоказанности исполнения агентом обязательств по агентскому договору, отметив, что отчет агента «содержит полный и подробный перечень оказанных услуг и произведенных расходов со ссылкой на все подтверждающие документы первичной отчетности, в том числе: платежные поручения на оплату услуг контрагентов; поручения на перевод валюты в качестве оплаты за товар, за доставку товара, по оплате таможенных платежей и пошлин, без оплаты которых невозможно произвести таможенную очистку товара и произвести его выпуск в свободное обращение»[12].
В другом деле суды наоборот установили, что односторонние отчеты агента и акты приема-передачи, не являются доказательствами оказания спорных услуг, поскольку «отчеты составлены в нарушение условий агентского договора, не являются ежемесячным отчетами, не содержат информации о выполненных истцом действиях по исполнению договора». Кроме того, представленная переписка «не раскрывает характера действий истца как агента, не содержит конкретных переговоров истца как агента с покупателем и продавцом о согласовании всех относящихся к сделке вопросов»[13].
Срок действия агентского договора определяется по соглашению сторон и может быть фиксированным или бессрочным. В договоре необходимо указать дату начала и окончания его действия, а также условия его продления или досрочного расторжения. Например, можно включить такое условие: «Договор может быть заключён на один год с возможностью автоматического продления, если ни одна из сторон не уведомит другую о намерении прекратить договор за 30 дней до его окончания». Также в договоре могут быть предусмотрены условия досрочного расторжения, такие как невыполнение обязанностей одной из сторон, существенное изменение обстоятельств или достижение определённых целей, прописанных в договоре.
При заключении агентских договоров с иностранными контрагентами следует учитывать, что правовое регулирование в разных странах агентские отношения может отличаться. В ряде стран могут существовать специальные правила, касающиеся агентской деятельности, например, требования к регистрации агентов или ограничения на виды деятельности, которые агент может выполнять.
В агентском договоре важно подробно прописать ответственность сторон за невыполнение или ненадлежащее выполнение своих обязательств. Например, указать, что агент несёт ответственность за убытки, причинённые принципалу в результате своих неправомерных действий или бездействия. Договор может предусматривать штрафные санкции за нарушение условий договора, а также условия возмещения убытков. Принципал также несёт ответственность за своевременную оплату услуг агента и предоставление необходимых для выполнения работы информации и ресурсов. Чёткое определение ответственности сторон помогает минимизировать риски и обеспечивает защиту интересов как агента, так и принципала.
Одним из важных юридических условий агентского договора является защита конфиденциальной информации. Договор должен содержать обязательства сторон по неразглашению коммерческой тайны и других конфиденциальных данных, полученных в процессе его исполнения. Также может быть включено условие, запрещающее агенту работать с конкурентами принципала в течение определённого времени после окончания срока действия договора. Эти меры способствуют защите коммерческих интересов принципала и предотвращению возможных убытков от утечки информации.
Еще одним важным элементом агентского договора является порядок разрешения споров, которые могут возникнуть между сторонами. Обычно включаются условия о проведении переговоров для мирного урегулирования споров, а также указание на арбитраж или суд, в который стороны могут обратиться в случае невозможности достичь соглашения.
В зависимости от специфики сделки и требований сторон, агентский договор может включать дополнительные разделы или пункты. Например, можно добавить раздел о субагентстве, если агент вправе привлекать третьих лиц для выполнения своих обязанностей. Также могут быть включены условия о рекламной поддержке, обязательствах по страхованию и другие положения, которые стороны сочтут необходимыми для обеспечения эффективного и взаимовыгодного сотрудничества[14].
Такой подход к составлению агентского договора позволяет максимально точно учесть интересы сторон и создать документ, соответствующий всем юридическим и коммерческим требованиям.
Использование типовых договоров может сэкономить время, однако без адаптации к конкретной ситуации они могут оказаться неэффективными. Типовые договоры часто не учитывают специфику конкретного бизнеса, региональные особенности и индивидуальные условия сделки. Это может привести к юридическим и финансовым рискам.
Поэтому, даже если вы используете типовой договор как основу, обязательно адаптируйте его к вашим конкретным условиям. Внесите необходимые изменения и дополнения, чтобы он соответствовал вашим требованиям и защищал ваши интересы. Это позволит создать прочную правовую базу для успешного и взаимовыгодного сотрудничества с агентом.
Как определить агентское вознаграждение в международном агентском договоре?
В соответствии со статьей 1006 ГК РФ принципал обязан уплатить агенту вознаграждение в размере и в порядке, установленных в агентском договоре. При этом условие о вознаграждении не является существенным условием агентского договора, поэтому может быть и не указано непосредственно в договоре. Тогда сумму вознаграждения определяют как сумму, выплачиваемую по схожим договорам со сходными условиями.
При возникновении такой ситуации размер вознаграждения определяет агент, как заинтересованная сторона. Именно он обязан доказать, что сумма соответствует расценкам по аналогичным сделкам, если принципал выражает несогласие с суммой, озвученной агентом[15].
Формы вознаграждения агента, предусмотренные договором, могут быть различными:
- процент от сделки, когда агент получает определённый процент от суммы заключённой сделки;
- фиксированная сумма, то есть агент получает заранее оговоренную фиксированную сумму за выполнение своих обязанностей. Этот вариант удобен, когда объём работы и её результаты могут быть точно предсказаны;
- комбинированная форма, при которой агент получает фиксированное вознаграждение плюс процент от суммы сделок[16];
- иные формы.
Условия и сроки выплаты вознаграждения также должны быть чётко прописаны в договоре. Это может быть ежемесячная, ежеквартальная или другая форма выплаты в зависимости от специфики деятельности и договорённостей между сторонами.
По общему правилу при отсутствии в договоре условий о порядке уплаты агентского вознаграждения принципал обязан уплачивать вознаграждение в течение недели с момента представления ему агентом отчета за прошедший период, если из существа договора или обычаев делового оборота не вытекает иной порядок уплаты вознаграждения.
Стороны могут предусмотреть следующий порядок выплаты вознаграждения агенту:
- агент имеет право удержать сумму своего вознаграждения из сумм, полученных от покупателей при реализации товаров принципала либо являющихся вознаграждением за услуги принципала. При этом руководствуются правилами, определенными для случаев прекращения обязательств зачетом (ст. 410, 997, 1011 ГК РФ)[17];
- сумма агентского вознаграждения может быть выплачена отдельным платежом.
Необходимо отличать вознаграждение агента от денежных средств, переданных ему для выполнения поручения, а также его расходов. Так как к агентскому договору применяются нормы о договорах поручения и комиссии, в зависимости от того, от чьего имени совершаются сделки, принципал обязан возмещать агенту, расходы связанные с исполнением поручения, а также обеспечивать средствами для исполнения поручения (статьи 975, 1001, 1011 ГК РФ). В платежных поручениях, выставляемых принципалом, следует ссылаться на то, что денежные средства перечисляются агенту в связи с исполнением агентского договора.
Необходимые доказательства расходов, произведенных агентом за счет принципала, должны быть приложены к отчету агента (статья 1008 ГК РФ). Сумму излишне полученных для исполнения агентского договора агент обязан вернуть принципалу, если иное не предусмотрено договором.
Типовой агентский контракт договор в международной практике
Типовой коммерческий агентский контракт МТП (далее – «Типовой агентский контракт») содержит введение, 28 статей, 7 приложений. Во введении обращается внимание участников ВЭД на некоторые важные моменты заключения коммерческого агентского контракта, отдельно указывается на необходимость соблюдения норм антимонопольного законодательства и императивных норм национального законодательства.
Сфера применения Типового агентского контракта ограничена международными контрактами с независимыми агентами, то есть не получающими заработную плату и не имеющими трудовой договор со своим принципалом, действующими при продаже товаров. Отмечаем, что положения не распространяются на агентов, содействующих закупке товаров и выступающих от имени покупателя, а также на агентов по предоставлению услуг. Кроме того, в Типовом агентском контракте не рассматриваются вопросы консигнации товаров. Данный документ может использоваться сторонами во внутригосударственном обороте, «только после выяснения вопроса о том, какие дополнения могут потребоваться с тем, чтобы они соответствовали местным условиям». Типовой контракт регулирует отношения сторон агентского договора, только если он включен в текст этого договора.
Типовой агентский контракт содержит положения, определяющие договорную территорию и товары, продаже которых способствует агент, функции агента, правила привлечения субагентов, порядок принятия заказов принципалом, организацию продаж и проведение рекламы (в том числе через Интернет), ярмарок; закрепляет права агента и принципала на информацию, финансовую ответственность агента, правила использования агентом товарных знаков и обозначений принципала, ограничения прав агента и принципала, право агента на комиссионное вознаграждение, метод его исчисления и порядок уплаты; регулирует срок действия и досрочное прекращение договора, правила о недопущении, регулирование купли-продажи через сеть Интернет, альтернативные положения о возмещении агенту убытков за привлеченную им клиентуру при прекращении действия договора.
Руководство по составлению коммерческих агентских контрактов, разработанное МТП[18] (далее – «Руководство») ранее Типового агентского контракта, способствует более плодотворному его использованию, поскольку содержит подробные комментарии по различным вопросам, возникающим при заключении Типового агентского контракта.
Сторонами в агентском договоре должна быть четко определена территория либо территории, на которых агент правомочен действовать (включая или исключая другие страны, которые могут быть ассоциированы с такой территорией). Руководство отмечает, что недостаточная точность в определении договорной территории может дать повод для споров между агентом и другими агентами принципала в отношении их соответствующих территориальных прав. Если агент не имеет права запрашивать и/или получать заказы от покупателей или потенциальных покупателей на товары, которые предназначаются или могут предназначаться для потребления или использования на территории, не подпадающей под действие договора, это должно быть четко оговорено.
В соответствии с положениями Типового агентского контракта функции агента ограничиваются сбором заказов у потребителей для принципала. Если иное не согласовано сторонами, агент не вправе заключать от имени принципала договоры с третьими лицами или иным образом возлагать на принципала обязанности в отношении третьих лиц. Агент содействует продажам товаров принципала, вступая с покупателями в переговоры, собирая заказы. Предоставление агенту права на заключение договоров от имени принципала не предусмотрено в Типовом агентском договоре, поскольку это не является обычным для международной торговли. При наличии у сторон особых причин для предоставления агенту права на заключение договоров от имени принципала они могут предусмотреть это в своем контракте[19].
Руководство рекомендует сторонам четко формулировать в контракте возможность заключения агентом от имени принципала договоров, обязывающих последнего. Согласно общепринятой практике агенту не предоставляются полномочия по заключению обязывающих контрактов от имени и за счет принципала, если только такой агент не располагает товарами принципала. Если в силу особых обстоятельств или обычаев конкретной области торговли подобное решение представляется целесообразным, то расширенный объем полномочий агента должен быть обозначен в ясно выраженной форме.
Агент обязан информировать принципала о своей деятельности, конъюнктуре рынка и состоянии конкуренции на договорной территории, а также о действующих на договорной территории законах и правилах, которым должны соответствовать товары и деятельность самого агента в той мере, в какой они затрагивают интересы принципала. Также агент обязан обеспечивать надлежащую организацию продаж и, в случае необходимости, послепродажного сервиса. Стороны могут ежегодно договариваться об объеме продаж на предстоящий год. На агента также может быть возложена обязанность обеспечения гарантированного минимума продаж.
Без предварительного письменного разрешения принципала агент в течение периода действия контракта не вправе представлять, производить или размещать любые товары, которые могут конкурировать с товарами принципала. Кроме того, агент обязан воздерживаться от представления или распространения неконкурентоспособных товаров производителя, являющегося конкурентом принципала, если последний этого требует, при условии, что требования принципала являются разумными. Руководство содержит положения о возможности включения в контракт оговорки о неконкуренции после истечения срока действия контракта, при этом отмечается, что она должна быть ограничена во времени и пространстве и в ней должен быть уточнен также вид деятельности, в отношении которой вводится ограничение. Кроме того, агентский контракт может предусматривать право агента на вознаграждение, если действие такого ограничения не прекращается по истечении срока агентского контракта[20].
В договоре должен быть четко указан базис для подсчета комиссионных и их размера. Комиссионные могут подсчитываться от чистой или валовой суммы счета покупателю или иным образом, в зависимости от обстоятельств. Если в качестве основы используется чистая сумма, в договоре должны указываться различные позиции таких расходов, как фрахт, страхование, скидка, налоги, упаковка и т.д., которые подлежат вычету. Агент имеет право на комиссионные по всем деловым сделкам, по которым он проводил переговоры. Рекомендуется указывать место платежа, валюту, в которой должны подсчитываться и выплачиваться комиссионные и, при необходимости, применяемый обменный курс.
Руководство также содержит положения о дополнительных периодических выплатах агенту (гарантированный минимум дохода), если он отказывается от иных агентских отношений и занимается исключительно или главным образом теми сделками, являющимися предметом соответствующего контракта, или по иным основаниям.
Большое внимание в Типовом агентском контракте уделяется условиям досрочного расторжения агентского контракта в случае существенного нарушения другой стороной обязательств или наличия исключительных обстоятельств, при возникновении которых допускается досрочное расторжение. Существенным нарушением признается такое неисполнение одной из сторон всех или части обязательств, влекущее для другой стороны ущерб, то есть лишение того, на что она могла рассчитывать по условиям контракта. В качестве исключительных обстоятельств признаются, например, банкротство, ликвидация, а также любые другие обстоятельства, которые могут существенно повлиять на возможность выполнения обязательств одной из сторон.
Если контракт заключен на неопределенный срок, необходимо указать, что срок действия соглашения может быть прекращен в любое время при условии предварительного уведомления по договоренности сторон контракта.
Руководство отмечает, что стороны должны всегда четко согласовывать между собой право какой страны будет регулировать соглашение, при этом оговорка о применимом праве не может исключать заранее применение каких-либо положений государственного регулирования, предусмотренных в законодательстве страны агента. Напомним, что в соответствии со статьей 1211 ГК РФ, в случае, если применимое право сторонами не определено, в агентском договоре применяется право страны агента.
Между тем, к Типовому агентскому контракту не применимо национальное право, отношения сторон регулируются только положениями самого контракта и принципами права, общепринятыми в международной торговле, которые могут быть применены к агентским контрактам (lex mercatoria). Как отмечают разработчики типовых контрактов МТП, исключение применения к взаимоотношениям участников международного коммерческого оборота национального права – это основной мотив, побудивший МТП разработать типовые контракты[21].
Первоначально Типовой агентский контракт в качестве места разрешения возможных споров между сторонами предусматривал только Международный арбитражный суд МТП. Сейчас он содержит и альтернативный вариант – избранный сторонами национальный суд. Условие о передаче спора в Международный арбитражный суд МТП применяется в автоматическом порядке при отсутствии выбора сторонами варианта разрешения споров. Разрешение споров арбитражем МТП особенно рекомендуется в случае, когда применяются общие принципы lex mercatori – категории, которые могут быть неизвестны национальным судам или могут быть неверно ими истолкованы[22].
При том, что Руководство и Типовой агентский контракт имеют факультативный характер и не являются обязательными, они имеют широкое распространение в договорной практике участников ВЭД.
Налоговый учет и налогообложение при заключении договора с агентом
При оплате услуг иностранного агента местом реализации таких услуг территория РФ не признается, поэтому услуги не облагаются НДС на территории РФ.
В соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 146 Налогового кодекса РФ (далее – «НК РФ») объектом налогообложения НДС признаются операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории РФ, а также передача имущественных прав. Объектом налогообложения НДС признается операция по реализации услуг на территории РФ.
В соответствии со статьей 146 Налогового кодекса РФ (далее – «НК РФ») общее правило определения объекта НДС – это реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации. Услуги облагаются НДС, если они оказаны на территории России.
По посредническим договорам местом реализации услуг агента является место деятельности покупателя его услуг, если по условиям посреднического договора агент привлекает от имени заказчика организацию или физическое лицо для оказания услуг, перечисленных в статье 148 Налогового кодекса РФ:
- передаче, предоставлению патентов, лицензий, торговых марок, авторских прав или иных аналогичных прав;
- услуг (работ) по разработке программ для ЭВМ и баз данных (программных средств и информационных продуктов вычислительной техники), их адаптации и модификации;
- консультационных, юридических, бухгалтерских, аудиторских, инжиниринговых, рекламных, маркетинговых услуг, услуг по обработке информации, а также при проведении научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ;
- предоставление труда работников (персонала) в случае, если работники работают в месте деятельности покупателя услуг;
- сдаче в аренду движимого имущества, за исключением сдачи в аренду авиационных двигателей и прочего авиационно-технического имущества, если в соответствии с законодательством иностранного государства местом реализации таких услуг признается территория такого иностранного государства, и сдачи в аренду наземных автотранспортных средств.
В остальных случаях место реализации посреднических услуг определяется по месту деятельности посредника[23].
В зависимости от того, какие услуги оказывает агент-нерезидент российскому участнику ВЭД, будет зависеть мест реализации услуг. Например, продажа товаров российского производителя или оказание посреднических услуг по перевод денежных средств объектом налогообложения по НДС являются, следовательно, российская организация не является налоговым агентом по НДС.
Иностранные организации являются плательщиками налога на прибыль при осуществлении деятельности в РФ через постоянные представительства и (или) при получении доходов от источников в РФ (статье 246 НК РФ). Налогом на прибыль у источника выплаты в РФ облагаются только виды доходов, указанные в статье 309 НК РФ:
- дивиденды, выплачиваемые иностранной организации – акционеру (участнику) российских организаций;
- доходы, получаемые в результате распределения в пользу иностранных организаций прибыли или имущества организаций, иных лиц или их объединений, в том числе при их ликвидации;
- процентный доход от долговых обязательств любого вида, включая облигации с правом на участие в прибылях и конвертируемые облигации:
- доходы от использования в Российской Федерации прав на объекты интеллектуальной собственности.
- доходы от реализации недвижимого имущества, находящегося на территории Российской Федерации;
- доходы от сдачи в аренду или субаренду имущества, используемого на территории Российской Федерации;
- доходы от международных перевозок;
- доходы, полученные иностранной организацией от выполнения работ (оказания услуг) на территории Российской Федерации взаимозависимому лицу.
В указанном перечне не перечислены, например, доходы иностранного поставщика от продаж российской организации, в том числе и через посредника. Доходы, полученные иностранной организацией от реализации товаров, не приводящие к образованию постоянного представительства в РФ в соответствии со статьей 306 НК РФ, обложению налогом на прибыль у источника выплаты не подлежат.
Валютный контроль при агентской схеме
Как следует из пунктов 4.1 Инструкции Банка России от 16.08.2017 № 181-И «О порядке представления резидентами и нерезидентами уполномоченным банкам подтверждающих документов и информации при осуществлении валютных операций, о единых формах учета и отчетности по валютным операциям, порядке и сроках их представления» ее действие распространяется на договоры, заключенные между резидентами и нерезидентами, предусматривающие при осуществлении внешнеторговой деятельности вывоз с территории Российской Федерации или ввоз на территорию Российской Федерации товаров и которые предусматривают осуществление расчетов через счета резидентов, открытые в уполномоченных банках, и (или) через счета резидентов, открытые в банках за пределами территории Российской Федерации, в том числе агентские договоры, договоры комиссии, договоры поручения.
Для того, чтобы поставить агентский договор со стороной-нерезидентом сумма обязательств должна быть равна или превышать эквивалент 3 млн. рублей. Соответственно, если расчеты по агентскому договору достигли указанного порога, то он подлежит учету вне зависимости от того, что именно входит в данную сумму – вознаграждение, компенсация расходов и т.д.
Таким образом, агентский договор является одной из правовых схем приобретения товаров и услуг или продвижения своих на международных рынках. Агентский договор не ограничен рамками только юридических действий, что наделяет его преимуществом перед другими посредническими договорами.
______________________
[1] Власова Н.В. Агентский договор в российском законодательстве и международной коммерческой практике. Журнал «Журнал российского права», 2013, №3.
[2] Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 31.05.2019 по делу № А32-22704/2018.
[3] Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 09.07.2019 № 24 «О применении норм международного частного права судами Российской Федерации».
[4] Власова Н.В. Коммерческие агентские контракты: рекомендательные акты МТП. Журнал «Журнал российского права», 2012, №2.
[5] Информация с сайта Международного торгового центра.
[6] Агентский договор образец. Сайт «DigitalВЭД».
[7] Агентский контракт в сфере ВЭД. Сайт «ПравоВЭД».
[8] Там же.
[9] Там же.
[10] Агентский договор образец. Сайт «DigitalВЭД».
[11] Власова Н.В. Агентский договор в российском законодательстве и международной коммерческой практике. Журнал «Журнал российского права», 2013, №3.
[12] Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 08.10.2024 по делу № А45-38759/2023.
[13] Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 28.05.2021 по делу № А28-4143/2019.
[14] Там же.
[15] Постановление Пленума Верховного Суда РФ № 6, Пленума ВАС РФ № 8 от 01.07.1996 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации».
[16] Власова Н.В. Агентский договор в российском законодательстве и международной коммерческой практике. Журнал «Журнал российского права», 2013, №3.
[17] Агентское вознаграждение: как рассчитать и выплатить. 27.04.2024. Сайт «Бухэксперт».
[18] Информация с сайта «LawRussia».
[19] Власова Н.В. Коммерческие агентские контракты: рекомендательные акты МТП. Журнал «Журнал российского права», 2012, №2.
[20] Там же.
[21] Там же.
[22] Там же.
[23] Письма Минфина России от 10.03.2023 № 03-07-08/20624, от 18.03.2013 № 03-08-05/8179.
20 декабря 2024 г.