Договор поставки (купли-продажи) товаров и оборудования с китайской компанией

 

12 февраля 2024 г.

Юридическая фирма «БРЭЙС»©

 

В настоящее время российская экономика довольно активно развивается в части поступательного развития международных отношений с Китаем. Как следует из данных Главного таможенного управления КНР, за 11 месяцев 2023 г. товарооборот России и Китая вырос на 26,7% в годовом исчислении и достиг рекордных в $218,17 млрд. Экспорт из Китая в Россию с января по ноябрь увеличился на 50,2% до $100,33 млрд. Импорт из России достиг $117,84 млрд. (+11,8%)^[1].

Российские участники ВЭД активно импортировали и импортируют различные категории товаров из КНР особенно в кризисные времена. Наиболее распространенным в правоотношениях с китайскими партнерами является налаживание поставок товаров и оборудования. Для урегулирования любых вопросов, связанных с такими поставками необходимо заключение соответствующих контрактов, которые имеют свою специфику в силу отличий законодательства России и КНР.

В настоящей статье рассмотрим некоторые особенности, связанные с правовым регулированием китайско-российских отношений в сфере поставок.

Правовое регулирование договора поставки в Китае и России

Российским законодательством договор поставки регулируется параграфом 3 части второй ГК РФ. Так, согласно ст. 506 ГК РФ по договору поставки продавец (поставщик), осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки, производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием. На данный вид договора также распространяются требования главы 27 ч. I ГК РФ об общих требованиях к договорам.

В КНР регулирование поставки имеет отличия. В частности, до 2021 года действовал Закон КНР «О договорах» (далее – «Закон КНР о договорах»), которым регулировались только договор купли-продажи (глава 9) и договоры поставки электроэнергии, воды, газа, тепла (глава 10). Фактически договор поставки не «отделен» от договора купли-продажи, как в российском законодательстве. Так, согласно ст. 30 указанного нормативно-правового акта «договором купли-продажи признается договор, по которому продавец перемещает право собственности на предмет договора покупателю, а покупатель выплачивает за это соответствующую цену в денежном выражении. Также договор купли-продажи может включать статьи, касающиеся упаковки, критериев и способов приемки, способа расчетов, языков, на котором составлен договор и действия договора и др. Право собственности на товар переходит с момента передачи его покупателю, за исключением случаев, предусмотренных законом или условиями договора»^[2].

Однако 1 января 2021 года указанный закон утратил силу и был принят Гражданский кодекс Китайской Народной Республики (далее – «ГК КНР», Гражданский кодекс Китая).

Гражданский кодекс Китая состоит из 7 частей, объединяющих 84 главы, 1260 статей: «Общие положения» (10 глав, 204 статьи), «О вещных правах» (20 глав, 258 статей), «О договорах» (29 глав, 526 статей), «О личных неимущественных правах» (6 глав, 51 статья), «О браке и семье» (5 глав, 79 статей), «О наследовании» (4 главы, 45 статей), «О правонарушениях» (10 глав, 95 статей), а также дополнительные положения.

В частности, третий раздел ГК КНР посвящен договорам и разделен на общую часть (заключение, действительность, исполнение, обеспечение, изменение и передача прав и обязанностей по договорам, прекращение прав и обязанностей, договорная ответственность) и специальную часть^[3].

Указанный нормативно-правовой акт, аналогично Закону о договорах, утратившему силу, не ставит различий между договором поставки и договором купли-продажи. В соответствии со ст. 596 ГК КНР, договор купли-продажи может содержать пункты, определяющие название, количество, качество и цену предмета договора, период времени, место и метод исполнения, упаковку, стандарт и методы проверки, способ расчета, язык, используемый в контракте, срок его действия и т.д.

Важным отличием ГК КНР от ГК РФ является то, что в нем отсутствует понятие «существенных условий договора», при отсутствии которых договор будет считаться незаключенным. В общих требованиях к договору содержатся положения, которые могут быть в него включены. К ним относятся:

• имя или наименование и место жительства каждой стороны;
• объекты;
• количество;
• качество;
• цена или вознаграждение;
• срок, место и способ исполнения;
• ответственность за неисполнение обязательств; а также
• разрешение споров.

Стороны могут заключить договор со ссылкой на различные типы типовых договоров.

Примечательно, что в отличие от ГК РФ общая часть ГК КНР содержит более подробное описание относительно порядка заключения договоров. Стороны могут заключить договор в письменной, устной или иной форме. Письменная форма относится к любой форме, которая делает содержание, содержащееся в нем, пригодным для представления в материальной форме, такой как письменное соглашение, письмо, телеграмма, телекс или факс. Даже сообщение данных в любой форме, например обмен электронными данными и электронная почта, которое делает содержание, содержащееся в нем, пригодным для представления в материальной форме и доступного для ссылки и использования в любое время, считается письменным (ст. 469 ГК КНР).

Если стороны заключают договор в форме «меморандума о контракте» и при этом не договорились об ином, то место, где договор окончательно подписывается, ограничивается или снимается отпечаток пальца, является местом заключения договора (ст. 493 ГК КНР). Как и в российском законодательстве, в законодательстве КНР отсутствует определение понятию «меморандум». При этом из смысла положений ГК РФ следует, что фактически, как и в России, меморандум представляет собой определение намерений сторон при заключении договора.

На практике меморандумы между КНР и Россией заключаются между крупными корпорациями, иногда, с участием органов власти. Например, Меморандум о сотрудничестве между Государственной корпорацией «Банк развития и внешнеэкономической деятельности (Внешэкономбанк)», Акционерным обществом «Российский экспортный центр», Народным правительством провинции Гуандун и Китайской компанией «Синотранс Гуандун» или Меморандум о взаимопонимании между Государственной компанией «Российские автомобильные дороги» и Государственным банком развития Китая^[4].

Если стороны заключают договор в форме письменного соглашения, договор заключается в то время, когда все стороны подписывают меморандум, ставят штамп или отпечатки пальцев на меморандуме. До подписания, постановки штампа или снятия отпечатков пальцев на нем, если одна из сторон уже выполнила основное обязательство, а другая сторона приняла исполнение, договор заключается в момент такого принятия. Если договор должен быть заключен в письменной форме в соответствии с законами или административными постановлениями или согласован сторонами, и стороны не могут заключить договор в письменной форме, если одна из сторон уже выполнила основное обязательство, а другая сторона приняла исполнение, договор заключается в момент такой приемки (ст. 490 ГК КНР). При этом, если стороны заключают договор в форме письма, сообщения данных и т.п. и требуется подписать подтверждающее письмо, договор заключается при подписании подтверждающего письма.

Если информация о товарах или услугах, опубликованная стороной через информационную сеть, такую как Интернет, соответствует условиям предложения, если стороны не договорились об ином, договор заключается в то время, когда другая сторона выбирает такой товар или услугу и успешно отправляет заказ. Также статьей 512 ГК КНР регулируется вопрос заключения электронного договора. Если предметом электронного договора, заключенного через Интернет или другую информационную сеть, является доставка товаров, а товары должны быть доставлены службами экспресс-доставки, временем доставки считается время подтверждения получения товаров получателем.

Если предмет упомянутого электронного контракта доставляется посредством онлайн-передачи, время доставки – это время, когда предмет контракта входит в специальную систему, указанную другой стороной, и может быть найден и идентифицирован. Если стороны указанного электронного договора договорились об ином о способе и времени доставки товаров или оказания услуг, такое соглашение должно соблюдаться.

Таким образом, правовое регулирование поставки по китайскому и российскому праву имеет различия. Далее рассмотрим особенности выбора применимого права при заключении договоров поставки.

Выбор применимого права в договоре поставки с китайскими партнерами

В связи с различиями правового регулирования поставок в КНР и России, при заключении соответствующих договоров возникает главный вопрос о том, какое применимое право определить. Этот вопрос играет главенствующую роль в случае возникновения споров относительно сроков и порядка поставки, качества товара и др.

Согласно ст. 1211 ГК РФ при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к договору применяется право страны, где на момент заключения договора находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора. Стороной, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора, признается сторона, являющаяся, в частности, продавцом - в договоре купли-продажи. Если из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела явно вытекает, что договор более тесно связан с правом иной страны, чем та, которая указана выше, подлежит применению право страны, с которой договор более тесно связан. Таким образом, применяется «закон наиболее тесной связи».

К договору, содержащему элементы различных договоров, применяется право страны, с которой этот договор, рассматриваемый в целом, наиболее тесно связан, если из закона, условий или существа этого договора либо совокупности обстоятельств дела не вытекает, что применимое право подлежит определению для таких элементов этого договора отдельно.

Законом Китайской Народной Республики «О применении права к транснациональным гражданско-правовым отношениям» установлено, что стороны вправе в соответствии с положениями закона в явной форме выбрать право, которое применяется к транснациональным гражданским правоотношениям. При этом, если в законах Китайской Народной Республики о транснациональных гражданских правоотношениях содержатся императивные нормы, напрямую применяются эти императивные нормы. Если в государстве, право которого применяется к транснациональному гражданскому правоотношению, на разных территориях действует различное право, применяется право территории, которое имеет наиболее тесную связь с этим трансграничным гражданским правоотношением. Также стороны могут выбрать право, применимое к договорам. Если стороны не избрали применимое право, применяется право места, в котором имеет свое обычное местопребывание сторона, которой свойственно исполнение обязательства, имеющего особое значение для договора, или другое право, которое имеет с этим договором наиболее тесную связь^[5].

1 декабря 2023 г. Верховный Народный Суд КНР опубликовал второе разъяснение к Закону КНР «О применении права к гражданским правоотношениям, осложненным иностранным элементом». Так, если стороны решат применить иностранное право, они должны предоставить право этой страны. Если стороны не решают применять иностранное право, Народный суд КНР должен установить право этой страны^[6].

При этом еще 1 декабря 2012 г. Верховным Народным Судом КНР было принято первое разъяснение согласно которому, если в законах Народной Республики Китая не содержится прямо сформулированных положений о выборе применимого права по вопросу гражданского правоотношения с иностранным элементом участвующими в деле сторонами, и стороны или сторона выбирают любое право в качестве применимого, тогда Народный суд обязан признать выбор права недействительным. Если одна из сторон намеренно пытается выявить связь с гражданским правоотношением с иностранным элементом, чтобы уклониться от применения императивных и административных норм законодательства, Народный суд Китая обязан не применять иностранное право^[7].

Таким образом, основными особенностями выбора сторонами права, применимого к их договору, в соответствии с правом КНР являются следующие:

• наличие нескольких нормативных правовых актов и актов по их толкованию в судебной практике в КНР, содержащих правила по выбору права;
• законодательное закрепление принципов автономии воли сторон и «тесной связи» при выборе сторонами применимого права (при этом действует ряд специальных правил и ограничений по использованию данных принципов);
• установление приоритета норм международных договоров над нормами национального законодательства и ограничения в выборе норм «мягкого права»^[8].

В настоящее время также продолжает действовать Протокол об общих условиях поставок товаров из СССР в Китайскую Народную Республику и из Китайской Народной Республики в СССР (Пекин, 13 марта 1990 г.) (далее – «Протокол об общих условиях поставок»). Россия, применяет указанный правовой акт, как преемница СССР. Протокол об общих условиях поставок определяет основные вопросы, связанные с особенностями выбора места поставки, порядка проверки товаров.

Кроме того, Россия и КНР участвуют в Конвенции ООН «О договорах международной купли-продажи товаров» от 11.04.1980 (далее – «Венская Конвенция»). Согласно данному документу «заявления и иное поведение стороны толкуются в соответствии с ее намерением, если другая сторона знала или не могла не знать, каково было это намерение. Если указанный пункт не применим, то заявления и иное поведение стороны толкуются в соответствии с тем пониманием, которое имело бы разумное лицо, действующее в том же качестве, что и другая сторона при аналогичных обстоятельствах»^[9].

При этом стороны могут исключить применение Венской Конвенции и Протокола об общих условиях поставок. При этом важно сделать ссылку на это, так как в противном случае, судебные органы могут принять решение о том, что данные документы подлежат применению

В частности, в одном из решений МКАС при ТПП РФ делается следующий вывод: «Единоличный арбитр констатирует, что Китайская Народная Республика и Российская Федерация являются участниками Венской конвенции, что стороны не исключили ее применение к вытекающим из Контракта отношениям, а также то, что статья 142 общих положений гражданского права Китайской Народной Республики, статья 7 Гражданского кодекса Российской Федерации и статья 15 Конституции Российской Федерации устанавливают приоритет международных договоров перед внутренним законодательством. В этой связи единоличный арбитр на основании пункта 1 статьи 1 Венской конвенции пришел к выводу, что к отношениям сторон по данному спору подлежит применению Венская конвенция»^[10].

Кроме того, в некоторых случаях МКАС при ТПП РФ делал вывод о приоритете Протокола об Общих условиях поставок товаров из СССР в Китайскую Народную Республику и из Китайской Народной Республики в СССР над Венской Конвенцией: «Согласно ст. 90 Венской конвенции она не затрагивает действия любого международного соглашения, которое уже заключено или может быть заключено и которое содержит положения по вопросам, являющимся предметом регулирования настоящей Конвенции, при условии, что стороны имеют свои коммерческие предприятия в государствах — участниках такого соглашения. Учитывая сложившуюся практику МКАС, признающую Общие условия поставок из СССР в Китайскую Народную Республику и из Китайской Народной Республики в СССР международным соглашением, действующим между Россией и КНР, единоличный арбитр приходит к выводу о применении к отношениям сторон контракта условий, которые имеют приоритет в отношении положений Венской конвенции»^[11].

Таким образом, при рассмотрении споров, возникающих или связанных с заключенным между российским и китайским предприятиями договором международной купли-продажи товаров, компетентный орган определяет право, подлежащее применению к существу спора:

• руководствуясь соглашением сторон о выборе применимого права, а в его отсутствие – применимыми коллизионными нормами;
• принимая во внимание соотношение двух международных договоров с пересекающимся предметом регулирования – Венской Конвенции и Протокола об общих условиях поставок;
• учитывая правовой характер материальных норм Венской Конвенции и Протокола об общих условиях поставок^[12].

Далее рассмотрим некоторые вопросы, возникающие в судебной практике при поставке оборудования из Китая.

Таможенная стоимость товаров при поставке оборудования из Китая

Приобретение любого оборудования, в том числе для действующих в России производств, является очень важным вопросом, так как при его несвоевременной поставке, или поставке некачественного оборудования, могут произойти простои производства, возникнуть просрочки поставок контрагентам, что приведет к существенным убыткам предприятий.

Довольно большое количество споров при поставке оборудования возникает в части доначисления таможенных платежей, ввиду неверного определения таможенной стоимости, в т.ч. невключения в нее отдельных составляющих. Согласно подпункту 1 пункта 2 статьи 40 ТК ЕАЭС таможенная стоимость товаров не должна включать в себя расходы на производимые после ввоза товаров на таможенную территорию ЕАЭС строительство, возведение, сборку, монтаж, обслуживание или оказание технического содействия в отношении таких товаров, как промышленные установки, машины или оборудование, при условии, что они выделены из цены, фактически уплаченной или подлежащей уплате, заявленные декларантом и подтверждены им документально.

Так, в одном из дел судом установлено: «контракт (условия поставки DAP Маньчжурия), не содержит всех условий сделки, относящихся к каждой конкретной партии товаров с учетом широкого ассортимента продукции, ввозимой в рамках контракта, однако в отгрузочной ведомости от производителя товаров указано, что «в связи с постоянной модернизацией и развитием компании, точные чертежи и схемы сборки отсутствуют; для правильной установки сушильной камеры необходимо присутствие специалиста компании; данная услуга предоставляется абсолютно бесплатно». Аналогичная информация содержится в руководстве по эксплуатации сборной сушильной камеры конвективного типа.

Таким образом, таможенный орган обосновано пришел к выводу о том, что установка сушильной камеры силами и средствами производителя без взимания дополнительной оплаты свидетельствует о том, что стоимость данных услуг уже включена в цену товара.

Кроме того пункт 5.1 руководства по эксплуатации сборной сушильной камеры, представленного истцом на продекларированный товар, содержит сведения, что «монтаж корпуса сушильной камеры и электрический монтаж проводится техническим специалистом производителя, направленным на место выполнения монтажа или под его руководством». Таким образом, исходя из представленных сведений, можно выделить два этапа установки оборудования: строительные работы – осуществляются силами клиента, и монтажные работы – осуществляются силами производителя, стоимость которых уже содержится в цене товара от производителя.

В оспариваемой ДТ сведения о стоимостных величинах, которые можно идентифицировать как затраты на строительство, возведение, сборку и монтаж оборудования не заявлены в графе 21 ДТС-1, не выделены из цены фактически уплаченной/подлежащей уплате. Отсутствие заявленных к вычету расходов на монтаж сушильных камер, свидетельствует о том, что различий в условиях формирования цены сделки не установлено. Довод заявителя, согласно которому при выборе однородного товара таможенным органом не учтены характеристики товаров – однородный товар подобран исходя из количества секций сушильной камеры, в то время как на цену товара влияет не количество секций, а объем загрузки, отклоняется судом»^[13].

Однако, в некоторых случаях, судами делаются иные выводы относительно включения в таможенную стоимость транспортных и иных расходов. В частности, судом было установлено: «в целях определения таможенной стоимости товаров на основании подпункта 4 пункта 1 статьи 40 ТК ЕАЭС обществом, учитывая условие поставки DAP Маньчжурия, были произведены дополнительные начисления на сумму транспортных расходов по маршруту Маньчжурия – таможенная территория ЕАЭС, в подтверждение несения которых в размере 30 000 руб., предоставив таможне контракт на оказание услуг. В материалы дела заявителем представлен договор поручения на транспортно-экспедиторское обслуживание внешнеторговых грузов, по условиям которого экспедитор принимает на себя организацию перевозок внешнеторговых, экспортных и импортных грузов всеми видами транспорта, осуществление их транспортно-экспедиторского обслуживания (ТЭО) на базах экспедитора, пограничных железнодорожных станциях, автомобильных переходах на территории РФ и других государств (пункт 1.2) и акт выполненных услуг.

Согласно пункту 3.3 договора поручения оплата услуг производится в виде предоплаты или по факту выполненных работ, после предоставления счета экспедитора. По договоренности сторон возможна отсрочка оплаты работ до конца текущего года, в котором выполнены услуги по договору.

Совокупность информации о стоимости доставки в указанных документах является достаточной для подтверждения транспортных расходов, включенных обществом в дополнительные начисления к стоимости товара в соответствии со статьей 40 ТК ЕАЭС.

Таким образом, вопреки мнению таможни, стоимость транспортных услуг, а также вознаграждения экспедитора входит в общую стоимость услуг по организации международной перевозки по договору поручения и включены в структуру таможенной стоимости.

Доказательства того, что экспедитором выставлялся отдельный счет на оплату соответствующих дополнительных услуг и по иной стоимости, не согласованной тарифами и ставками, а также того, что стоимость организации международной перевозки по маршруту Маньчжурия (Китай) – таможенная территория ЕАЭС партии товара по спорной ДТ занижена, материалы дела не содержат.

В связи с чем, суд приходит к выводу, что предоставленные таможне документы могли быть приняты в качестве надлежащих доказательств, подтверждающих понесенные заявителем расходы по перевозке партии товаров по спорной ДТ до таможенной территории ЕАЭС из согласованного пункта отправления Маньчжурия Китая.

Судом отмечается, что в ходе дополнительной проверки у таможни не возникло вопросов в части понесенных декларантом транспортных расходов по доставке партии товара, поскольку какие-либо дополнительные пояснения относительно требующих уточнения сведений не запрашивались; выявленные признаки, являющиеся основанием для проведения дополнительной проверки, выразившиеся в невозможности идентифицировать понесенные транспортные расходы с перевозкой товаров, задекларированных в спорной ДТ, декларанту также не сообщались.

Исходя из установленных обстоятельств по делу, судом не принимается указание таможни в оспариваемом решении о том, что декларантом не представлено ни одного подтверждающего документа об оплате партии товаров по спорной ДТ»^[14]. В результате рассмотрения дела решение таможни успешно оспорено, а решение суда оставлено в силе судами апелляционной и кассационной инстанций.

Исходя из приведенных выше судебных решений, следует, что судами доказательства отсутствия занижения таможенной стоимости оцениваются индивидуально. В последнем приведенном деле существенную, на наш взгляд, роль сыграло наличие добровольных доначислений со стороны истца в счет стоимости транспортных расходов.

Также, в еще одном случае, Верховный Суд РФ вынес определение № 301-ЭС23-1708 по делу № А43-33079/2021 о включении в таможенную стоимость экспортируемых лесоматериалов расходов на услуги по организации перевозки товаров на основании заключенных агентских договоров с китайскими компаниями. Реализация лесоматериалов по внешнеторговым контрактам должна была осуществляться на условиях FCA (Инкотермс 2010) через железнодорожные станции Горьковской железной дороги – филиала ОАО «РЖД», право собственности на товар переходило в момент передачи на станции отправления. Рассмотрев дело, суд отказал в удовлетворении требований общества и квалифицировал возмещенные иностранными покупателями расходы экспедиторам и выплату ими агентского вознаграждения за организацию доставки товаров по территории РФ как одну из составляющих платежей за вывозимые товары, которая должна учитываться в цене, фактически уплаченной или подлежащей уплате за экспортируемый товар. В связи с этим суд расценил внешнеторговые контракты и агентские договоры как взаимосвязанные сделки, оплата по которым составляет величину цены за лесоматериалы, то есть формирующие таможенную стоимость экспортируемого товара. При этом суд, в частности, установил совокупность обстоятельств, свидетельствующих о том, что приемка товара фактически состоялась после его убытия с таможенной территории ЕАЭС^[15].

Также важно отметить, что чем сложнее по своему техническому составу поставляемое оборудование и чем сильнее «разброс» цен на аналогичные товары, тем выше риск наличия споров с таможенными органами. В связи с этим в целях подготовки соответствующей доказательной базы, необходимо запрашивать у поставщика всю техническую документацию, сметы, определяющие порядок расчета стоимости, подробные данные о характеристиках оборудования, а также четко предусматривать в договоре вопросы, связанные с распределением транспортных расходов, а также расходов на монтаж и установку оборудования.

Немаловажную роль при заключении договоров на поставку оборудования также играют выбор способа поставки и порядок проверки качества поставленного товара.

Выбор способа и базиса поставки из Китая

Доставка грузов в Россию из Китая осуществляется 3-я способами: морским, сухопутным и воздушным. Между собой транспортные артерии различаются продолжительностью маршрута и стоимостью логистических услуг.

Львиная доля экспорта из Китая расходится по миру судами, через Жёлтое, Восточно-Китайское и Южно-Китайское моря. На берегах этих естественных акваторий сосредоточены около 20 крупных и более 100 мелких портов. Самые гигантские из них (входящие в Топ-10 мира) расположены в Шанхае, Шэньчжэне, Нинбо, Гуанчжоу и Циндао. Из КНР суда идут во Владивосток, Новороссийск, Керчь, Евпаторию и Санкт-Петербург. В Мурманск, Архангельск и другие порты Крайнего Севера торговые суда из Китая пока не курсируют. Хотя намерение использовать Северный морской путь есть, как у РФ, так и у КНР.

Не менее популярно речное сообщение через реку Амур – из города Хэйхэ в Благовещенск. Грузы здесь перевозят баржами. Но с 10 июня 2022 между этими населёнными пунктами открыт мост. Поэтому автомобильные грузоперевозки становятся более интересными по причине круглогодичной эксплуатации моста (ранее только зимняя переправа), увеличения скорости доставки, а также снижения издержек на транспортные услуги.

Кроме морского и автомобильного сообщения, грузы из Китая доставляют в Россию самолётами. Но у воздушного транспорта есть багажные ограничения по габаритам и весу, а вместе с этим у данного способа доставки высокие тарифы. Но тем не менее авиамаршруты востребованы, особенно для скоропортящихся и срочных товаров^[16].

Статьями 604, 604 ГК КНР предусмотрено, что продавец должен доставить предмет в согласованное место поставки. При отсутствии соглашения между сторонами о месте доставки или неясности соглашения, если его невозможно определить, применяются следующие положения:

• если предмет необходимо перевезти, продавец отправляет его первому перевозчику для доставки покупателю;
• если предмет не нуждается в транспортировке, если продавец и покупатель знают местонахождение предмета при заключении договора, продавец должен доставить предмет в указанное место;
• если местонахождение предмета заказа неизвестно, продавец должен доставить предмет по месту нахождения продавца в момент заключения договора.

Риски уничтожения, повреждения или потери предмета несут продавец до поставки и покупатель после поставки, если иное не предусмотрено законом или не согласовано сторонами.

Несмотря на то, что законодательством как КНР, как и России, предусмотрен порядок определения места поставки, при международных поставках рекомендуется руководствоваться правилами международной торговли Инкотермс 2020. В данной практике действуют 11 регламентов, с обозначениями трехбуквенными сокращениями, которые определяют условия взаимодействия участников ВЭД — базисы поставки^[17].

Так, независимо от определения способа поставки, довольно распространенными случаями является отсутствие поставок со стороны китайских партнеров, несмотря на внесение предоплаты.

Например, в одном из дел истцом и ответчиком был заключен контракт международной купли-продажи товаров, по условиям которого ответчик обязался поставлять товар, а истец – принимать и оплачивать его в количестве, ассортименте, по ценам и в сроки согласно условиям DAF (Российская Федерация) (ИНКОТЕРМС-2000) – железнодорожным транспортом и FCA (Китайская Народная Республика) – автомобильным транспортом. По условиям Контракта оплата товара производилась Покупателем в долларах США банковским переводом на валютный счет Продавца в течение определенного срока с момента поступления товара, а также было предусмотрено право Покупателя осуществить предварительную оплату товара. Покупатель воспользовался предоставленным ему правом и в соответствии с Контрактом произвел предварительную частичную оплату товара, который был указан в полученном им счете ответчика. Поскольку срока на поставку указанного в счете ответчика товара установлено не было, согласно подписанному сторонами дополнительному соглашению оплаченный истцом товар должен был быть поставлен до определенной даты. Согласно представленным в материалы дела доказательствам Ответчик поставку оплаченного товара истцу до указанной даты не произвел, а также оставил без ответа и удовлетворения предъявленные истцом претензии. С учетом вышеизложенного требование истца о взыскании с ответчика предварительной оплаты товара, по мнению МКАС при ТПП РФ, является обоснованным и подлежит удовлетворению в полном объеме^[18].

Важно обратить внимание, что согласно Инкотермс 2020 под условиями поставки FCA, которые расшифровываются как «Free Carrier» «named place», и переводится «Франко перевозчик» с указанием места – понимается, что товар прошел процедуру оформления экспорта и передан перевозчику в указанном месте, что означает выполнение поставщиком товара своих обязательств по торговой сделке. Условия поставки FCA определяют обязанности и права сторон в процессе международной поставки товара, его перевозки и таможенного оформления. Устанавливают место перехода товара от поставщика к покупателю, и устанавливают риски для всех участвующих в поставке сторон.

Как показывает анализ мировой торговли, условия поставки FCA являются одним из наиболее распространенными, едва ли не 40% поставок осуществляется с применением условий поставки FCA^[19].

Под условиями поставки DAF (поставка на границе) – от продавца требуется доставить товар в приграничный пункт. Продавец обычно несет ответственность за все расходы по транспортировке товара до пункта выдачи товара покупателю. Сторона, получающая товар, обычно импортирует его и пересекает таможню.

Как показывает судебная практика, действительно, наиболее распространенным способом поставки между Китаем и Россией являются FCA и DAF.

При выборе этих способов поставки немало вопросов к российской стороне может возникнуть и у таможенных органов, в том числе и при поставках из России в Китай. Например, во исполнение внешнеторговых контрактов обществом на Кировском областном таможенном посту таможни, Приволжском таможенном посту (ЦЭД) Приволжской электронной таможни произведено декларирование товара по 40 таможенным декларациям на условиях поставки FCA (Инкотермс 2010). Таможней произведено доначисление таможенных платежей в связи с невключением обществом в таможенную стоимость товаров расходов на услуги, связанные с организацией перевозки товаров на основании агентских договоров. Обжаловать данное решение таможенного органа в суде не удалось, так как иностранные покупатели фактически производили оплату по агентским договорам российской компании, которое формально получало оплату за перевозки чужих товаров, но при этом по своей сути данные платежи представляли собой оплату за товары и, следовательно, подлежали включению в стоимость сделки для целей исчисления таможенной стоимости^[20].

Также представителями логистических компаний отмечается, что термин FCA предполагает, что китайский поставщик должен нести расходы по выполнению таможенных формальностей, подлежащих оплате при вывозе товара, а также любые пошлины, налоги и иные расходы, уплачиваемые при вывозе. Однако на практике встречаются случаи об игнорировании китайской стороной данного правила, что порождает дальнейшие споры. В связи с этим, при предложении осуществить поставку на условиях FCA, важны дополнительные уточнения и закрепление в договорах расходов, которые понесет партнер из КНР^[21].

Таким образом, при выборе способа поставки из Китая необходимо не только выбрать точку, в которой поставка будет считаться осуществленной, но и урегулировать все вопросы, связанные с распределением расходов при прохождении таможенных процедур. Крайне важно, чтобы расходы по вывозу товара из территории КНР брал на себя поставщик, ввиду возможных сложностей с работой с китайской таможней. Также важно предусмотреть риски возможных споров с российскими таможенными органами, которые лягут на российскую компанию. От выбора способа поставки также зависит определение момента перехода риска гибели или повреждения поставляемого товара. Также важно изучить вопрос о том, у какого контрагента приобретается товар, так как при посреднических схемах может возникнуть существенное повышение цены товара, а также сложности в случае возникновения споров между посредниками (например, китайским производителем и продавцом, поставляющим товар в Россию).

Прямые поставки из Китая в Россию

Прямые поставки — это термин, используемый в деловом мире для обозначения процесса, в котором производители или поставщики сырья, товаров и услуг доставляют свою продукцию непосредственно клиентам, минуя посредников, таких как оптовики, дистрибьюторы и розничные торговцы^[22].

Как отмечается экспертами, работающими с китайскими контрагентами, в Китае есть три типа партнеров, с которыми обычно сотрудничают российские предприниматели: производители, торговые компании и розничные продавцы. Они отличаются возможностями и способами работы.

Фабрики могут сделать уникальный товар конкретно под ваши задачи или предложить товар, который уже делают на потоке. Обычно предлагают самую низкую цену — от 10% дешевле оптовиков и розничных продавцов, если заказываете один тип товара. Можно контролировать работу напрямую и задать свои стандарты качества.

Производителям выгодны только крупные и регулярные заказы, поэтому они не торгуют мелким оптом. Обычно минимальная партия начинается от 10 000 $. Иногда владелец готов сделать условные 500 экземпляров для пробного заказа, если дальше предприниматель гарантирует стабильный объем закупки.

Розничные продавцы обычно назначают цену выше, чем производители, и отгружают только стандартные товары. Заказать уникальную разработку не получится. Изменить дизайн упаковки, текст или логотип — тоже. Цена может быть выше на 200 – 300%, чем у производителей. При этом розничных продавцов не смущают небольшие партии, например в один-два товара^[23].

Некоторыми специалистами отмечается, сто китайский менталитет ценит уважение и предрасположен к переговорам лицом к лицу, так вы вызовете больше доверия, поставщик будет нацелен на долгосрочное взаимовыгодное сотрудничество.

Например, в заявленном качестве будет хлопок, а на самом деле окажется синтетика, да ещё и другого цвета. Поэтому визит на место производства позволит убедиться в реальном качестве товара^[24].

Прямые поставки из Китая, как правило, подразумевают крупные заказы. В связи с этим, на первый план при организации поставки выходит проверка качества товара.

Требования к качеству и проверка качества товаров и оборудования из Китая

Согласно ст. 615 ГК КНР продавец должен поставить предмет в соответствии с требованиями к качеству, согласованными сторонами. Если продавец предоставляет качественные характеристики предмета поставки, поставленный предмет должен соответствовать установленным требованиям качества.

Также кодексом закреплена возможность изготовления образцов продукции. А именно, стороны продажи готовят образец и могут указывать его качество. Предмет, поставляемый продавцом, должен быть идентичен по качеству образца и его характеристикам.

Если предмет, поставленный продавцом, не отвечает требованиям качества, покупатель может потребовать от продавца нести ответственность за неисполнение обязательств в соответствии с положениями статей 582 – 584 ГК КНР, которыми установлено, если исполнение не соответствует соглашению, ответственность за неисполнение обязательств наступает в соответствии с договором между сторонами. Если ответственность за неисполнение обязательств не предусмотрена или четко не предусмотрена в договоре, потерпевшая сторона может в силу характера объекта и в соответствии с степени убытков, разумно потребовать от другой стороны взять на себя обязательства по умолчанию, такие как ремонт, переделка, замена, возврат объекта, снижение цены или вознаграждения и тому подобное. Если сторона не выполняет свое договорное обязательство или его исполнение не соответствует соглашению, она должна выплатить компенсацию, если после того, как она выполнила свое обязательство или предприняла меры по исправлению положения, другая сторона по-прежнему несет убытки. Если сторона не выполняет свои договорные обязательства или ее исполнение не соответствует соглашению, в результате чего другая сторона несет убытки, сумма компенсации должна быть эквивалентна убыткам, причиненным нарушением договора, включая ожидаемые выгоды, которые могли быть полученным, если контракт был исполнен, за исключением того, что он не должен превышать убытков, которые могут быть вызваны нарушением, которое нарушившая сторона предвидела или должна была предвидеть во время заключения контракта.

Несмотря на все приведенные правовые нормы на практике часто возникают проблемы, связанные с поставкой некачественного товара из Китая в Россию. При этом выявлялись случаи, когда первая партия товара была поставлена с соблюдением требований к качеству, а последующие, в том числе более крупные партии поставлялись с нарушениями.

Формально возможно обезопасить от несоответствия путем подробного описания товара, планируемого к поставке. В договоре или техническом задании к нему должны быть указаны все нюансы относительно товара, в том числе материалов, из которых он изготавливается, комплектующих, цвета и др.

Подтвердить соответствие продукции китайского производства законодательству РФ и ЕАЭС можно путем оформления сертификатов на поставляемую продукцию. Например, поставщик, продавец товара может напрямую обратиться в уполномоченный орган для оценки его безопасности. От заявителя требуется комплект документации, который включает контракт с иностранным изготовителем, приложения к нему (накладные, счета, спецификации и т.д.), сведения о производителе, иностранные сертификаты качества на изделия (если имеются) и т.д. Целесообразным является изготовление образца товара и/или приложение к договору фотоматериалов, фиксирующих вид товара, который планируется получить. Кроме того, оценочные процедуры может инициировать лицо, зарегистрированное в ЕАЭС, которое представляет интересы иностранного производителя^[25].

При этом на практике далеко не все производители готовы проходить соответствующую сертификацию. В указанном случае рекомендуется указание в контракте подробных действий сторон при выявлении некачественной поставки после отгрузки товара, а также указание разумных гарантийных сроков и порядка возмещения ущерба за такую поставку (включая вопросы за чей счет будет производиться возврат продукции и поставка качественного товара в обмен на некачественный, каким образом компенсируются убытки). Также рекомендуется предусмотреть право российского покупателя на расторжение договора в одностороннем внесудебном порядке при несоблюдении поставщиком требований к качеству товара.

Как отмечается экспертами по российско-китайской логистике и ВЭД, если планируется приобретение крупной партии товара, целесообразно отправиться в Китай и посетить фабрику-изготовителя, желательно в сопровождении говорящего по-китайски гида. Это позволит не только досконально проверить выбранного поставщика, но и на месте обсудить условия по оплате, упаковке и доставке товара^[26].

В настоящее время посредническими компаниями оказываются услуги по проверке качества товара до его отгрузки в КНР. Такие услуги оказывают байеры, либо непосредственно логистические компании, отвечающие за доставку груза в Россию. Байер в Китае — это профессиональный закупщик товаров. Он поможет найти товар, проверить производителя, договориться о OEM/ODM производстве, организовать поставку товара через логистическую компанию. Одна из популярных услуг — проверка товара в Китае перед отправкой (в т.ч. партий товаров). Большинство байеров не китайцы, а приезжие российские и казахские посредники. Логистические компании владеют собственными складами. Склад, который необходим для консолидации товаров от всех поставщиков в единую поставку, идеальное место для проверки. Это один из наименее затратных способов обеспечить постоянный контроль качества в Китае^[27].

В случае крупных индивидуальных заказов, возможно порекомендовать осуществление не только итогового контроля, но и контроля всех стадий производства товара, а также право покупателя на проведение экспертизы экспертным учреждением в России с обязанностью продавца принять данные результаты для последующего возмещения покупателю убытков.

Нельзя не отметить, что, несмотря на серьезный подход к выбору поставщика и обозначение всех требований к качеству товара в договоре, всегда есть вероятность, что поставщик, после предъявления претензии, перестанет отвечать на сообщения и прекратит диалог с контрагентом. В данном случае необходимо решать проблему в суде. В связи с эти в договоре необходима соответствующая арбитражная оговорка о суде, в котором будет производиться разрешение споров.

Так, МКАС при ТПП РФ принял решение взыскать с компании, имеющей местонахождение на территории Китайской Народной Республики, в пользу российской компании денежные средства: стоимость некачественного товара; возмещение убытков по доставке некачественного товара; возмещение расходов истца на уплату арбитражного сбора. Решение обусловлено тем, что в отношении поставляемых партий товаров покупателем был проведен отбор проб, которые впоследствии были переданы для проведения экспертизы. Экспертиза показала несоответствие состава фактически поставленного товара химическим формулам товара, которые должен был поставить продавец^[28].

Таким образом, для проверки качества товара рекомендуется:

• при крупной поставке осуществить проверку производства по месту нахождения поставщика, провести проверку добросовестности поставщика;
• представить поставщику подробное техническое задание с приложением необходимых чертежей, фотоматериалов;
• указать в контракте срок гарантийных обязательств;
• рассмотреть возможность привлечения посредника для проверки товара до его отгрузки;
• согласовать с контрагентом возможность привлечения независимого эксперта;
• предусмотреть возложение на поставщика расходов на замену некачественного товара;
• предусмотреть арбитражную оговорку и определить применимое право.

В настоящей статье рассмотрены только основные моменты, связанные с поставками товаров из Китая. Более подробные вопросы относительно проверки китайских контрагентов и рассмотрения споров с поставщиками из КНР будут темами для отдельных статей.

_____________________

 

^[1] 7 декабря 2023, 07:50 / Экономика. Портал «Ведомости».

^[2] Закон КНР «О договорах». Принят 15.03.1999 на второй сессии девятого созыва Всекитайского собрания народных представителей КНР.

^[3] Сравнительный анализ гражданского законодательства Китайской Народной Республики и России. Ивнеева Е.В. Кавшбая Л.Л. // Журнал юридических исследований. Том 6. № 2. 2021.

^[4] Документы, подписанные по итогам российско-китайских переговоров. 03.09.2015. Сайт Президент России.

^[5] Закон Китайской Народной Республики «О применении права к транснациональным гражданско-правовым отношениям» Принят 28.10.2010 на 17 заседании Постоянного комитета 11 Национального Народного Конгресса.

^[6] Разъяснение Верховного Суда КНР № 2 от 01.12.2023 к Закону КНР «О применении права к гражданским правоотношениям, осложненным иностранным элементом».

^[7] Разъяснение Верховного суда КНР «О некоторых вопросах применения Закона КНР о применении права к гражданским правоотношениям, осложненным иностранным элементом». Принято на 1563 заседании Судебного комитета Верховного народного суда 10.12.2012.

^[8] Особенности выбора права, применимого к договору, по праву КНР. О.В. Ведерникова // Пробелы в российском законодательстве. № 2. 2011.

^[9] Конвенция ООН «О договорах международной купли-продажи товаров» от 11.04.1980.

^[10] Решение Международного коммерческого арбитражного суда при ТПП РФ от 22.06.2012 по делу № 145/2011.

^[11] Решение Международного коммерческого арбитражного суда при ТПП РФ от 24.12.2020 по делу № М-2/2020.

^[12] Право, подлежащее применению к договору международной купли-продажи товаров между российскими и китайскими предприятиями: опыт МКАС при ТПП РФ и российских государственных судов. С.И. Крупко // Гражданское право. № 9 (216) 2019.

^[13] Решение Арбитражного суда Красноярского края от 12.07. 2022 по делу № А33-201/2022.

^[14] Решение Арбитражного суда Приморского края от 14.06.2022 по делу № А51-17624/2021.

^[15] ВС не допустил занижения таможенной стоимости экспортируемых лесоматериалов. Павлова З. // Адвокатская газета. 26.06.2023.

^[16] Как возят товар из Китая в Россию? Eurasia Logistics. 12.10.2022.

^[17] Инкотермс 2020. Федоренко К. «ИнтерСити Логистикс». 22.03.2022.

^[18] Решение единоличного арбитра МКАС при ТПП РФ от 24.12.2020 по делу № М-2/2020.

^[19] Условия поставки FCA по Инкотермс / «Франко перевозчик». Simple Trade Export. СТЕ Логистикс.

^[20] Определение Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации от 06.06.2023 № 301-ЭС23-1708 по делу № А43-33079/2021

^[21] FCA – условия поставки с китайским акцентом. Азияторгсервис. 26.01.2023.

^[22] Что такое прямые поставки и какую пользу они приносят вашему бизнесу? 27.09.2023. Dhgate.

^[23] Советы бизнесу: как работать с поставщиками из Китая. Храмкин П. Захарченко А.

^[24] Как работать с китайскими поставщиками без ошибок. 26.12.2022.Сайт Клерк.

^[25] Сертификат на товар из Китая. Центр сертификации «Ростест Урал».

^[26] Инструкция: как начать напрямую работать с китайскими поставщиками. Сальникова Е. 27.06.2019. Сайт РБ.

^[27] Как проверить товар в Китае, все про контроль качества. NG KONG CE MASTER TRADING LIMITED.

^[28] Решение МКАС при ТПП РФ от 12.05.2017 по делу № 93/2016.

 

12 февраля 2024 г.