Договоры международного факторинга и форфейтинга

 

20 января 2025 г.

В современных условиях экономической нестабильности и проблем с платежеспособностью торговые и производственные компании вынуждены заключать сделки, предусматривающие условия поставки с отсрочкой платежа, в тоже время организация заинтересована в расширении производства, увеличении рабочих мест.

В таких условиях не всегда возможно использование классического кредитования, так как возникают дополнительные риски, связанные, например, с возвратом товара, невозможностью покупателя своевременно оплатить счета и в этом случае все чаще начинают использовать банковский факторинг и форфейтинг.

В настоящей статье мы рассмотрим, что такое факторинг и кому он выгоден, а также сравним его с форфейтингом – еще одним видом внешнего финансирования. Иногда факторинг и форфейтинг путают, поэтому в статье будет рассмотрено их сходство, дана сравнительная характеристика, чтобы понять преимущества и недостатки.

Что такое «факторинг» и какие виды факторинга бывают?

 

Под факторингом понимается финансовая услуга, оказываемая банком или факторинговой компанией клиенту в обмен на уступку денежных требований, вытекающих из международных контрактов купли-продажи товаров, выполнения работ, оказания услуг.

В практике международной торговли выделяют три основные модели факторинга:

  • прямой импортный факторинг;
  • прямой экспортный факторинг;
  • косвенный (двухфакторный) факторинг.

Особенностью прямого факторинга является наличие только одного фактора, исполняющего обязанности перед поставщиком-экспортером. В косвенной модели факторингового обслуживания участвуют два фактора: экспорт-фактор в стране поставщика и импорт-фактор в стране покупателя.

При прямом импортном факторинге поставщик уступает право требования фактору, находящемуся в стране импортера. Этот вид факторинга имеет смысл только тогда, когда экспорт производится в одну или две страны. Факторинговая компания страны импортера, покупая долговые требования по своей стране, осуществляет, как правило, страхование кредитного риска, учет продаж и инкассирование требований, которые для нее являются внутренними. Вместе с тем кредитование заграничного экспортера в иностранной для факторинговой компании валюте достаточно затруднительно, и условие о предварительной оплате встречается в подобных соглашениях чрезвычайно редко. Прямой импортный факторинг, таким образом, используется, как правило, фирмами, которые не нуждаются в срочном финансировании под уступленные требования.

Прямой экспортный факторинг характеризуется тем, что поставщик уступает дебиторскую задолженность фактору, находящемуся в той же стране, что и поставщик. Обычно экспортеры используют модель прямого экспортного факторинга в том случае, если они поставляют товар в несколько стран, и заключение одного соглашения с факторинговой компанией своей страны для них гораздо удобнее, чем заключение прямых соглашений с факторинговыми компаниями других государств. Как правило, факторинговые компании готовы финансировать экспорт поставщиков из своего государства в зарубежные страны. В то же время очевидно, что факторы сталкиваются со значительными трудностями в оценке кредитоспособности иностранных клиентов и инкассировании требований. Поэтому прямой экспортный факторинг используется в случаях, когда экспортер (экспорт-фактор) географически близок к импортеру либо при сделках с проверенными покупателями, которые показали себя как аккуратные плательщики. Возможно и привлечение страховых компаний с целью снижения кредитных рисков фактора. В России вообще более 70% операций прямого экспортного факторинга осуществляются с регрессом (т.е. факторы не осуществляют функцию защиты от неплатежеспособности должника, кредитный риск полностью остается на экспортере)

Косвенный (двухфакторный) факторинг позволяет фактору, находящемуся в стране поставщика (экспорт-фактору) переуступать дебиторскую задолженность, полученную от экспортера, фактору, находящемуся в стране покупателя (импорт-фактору). При такой модели международного факторинга основная роль экспорт-фактора заключается в финансировании внешнеторговой деятельности клиента и в его информационном обслуживании. Импорт-фактор, в свою очередь, осуществляет оценку кредитоспособности иностранных дебиторов, управление дебиторской задолженностью и страхование кредитного риска. Эта схема международного факторинга предполагает распределение рисков и функций между двумя факторами в целях оптимизации обслуживания внешнеторговых операций. Преимущество двухфакторного факторинга заключается в том, что для компании, обслуживающей импортера, долговые требования являются внутренними, а не внешними, как для экспорт-фактора, что позволяет импорт-фактору наиболее объективно оценивать платежеспособность покупателей. Рассматриваемая модель международного факторинга является особенно удобной, когда торговля осуществляется между странами с существенными различиями в экономических и правовых системах. Она позволяет минимизировать такие проблемы, связанные с ведением международного бизнеса, как иностранный язык, неизвестное законодательство, незнакомая процедура взимания дебиторской задолженности и торговая практика. Однако необходимо отметить, что двухфакторный факторинг достаточно громоздок и предполагает высокие издержки сторон.

По форме заключения договоров выделяют открытый факторинг (англ. disclosed factoring) и закрытый факторинг (англ. undisclosed factoring), который также называют конфиденциальным факторингом (англ. confidential factoring). При открытом типе факторинга дебитор оповещается об участии факторинговой компании в сделке. Такое уведомление обычно производится с помощью специальной надписи на счете, которая указывает, что дебиторская задолженность по данному счету была полностью уступлена фактору, который является единственным законным получателем платежа. В конфиденциальном (закрытом) факторинге покупатель не уведомляется об уступке денежных требований. Обычно в таком случае продавец самостоятельно осуществляет управление и сбор дебиторской задолженности, выступая в качестве агента фактора[1].

В зависимости от условий уступки факторинг может быть с регрессом (англ. recourse factoring) и без регресса (англ. non-recourse factoring), то есть с правом обратного требования фактора к поставщику в случае неоплаты поставки дебитором по истечении определенного в договоре срока и без такого права. Факторинг без регресса фактически предполагает покупку фактором дебиторской задолженности своего клиента, то есть клиент не несет ответственности за невозврат дебитором денежных средств за поставленный товар. Механизм же факторинговой операции с правом регрессного требования предполагает лишь уступку клиентом фактору своих денежных требований, которые выступают для фактора в качестве обеспечения. Факторинг без права регресса предполагает принятие фактором значительного риска неплатежа со стороны покупателя[2].

Российскому законодательству не знакомы термины «факторинг с регрессом» и «факторинг без регресса», тем не менее, суды при рассмотрении арбитражных дел также употребляют термины регрессного и безрегрессного факторинга[3].

Например, в деле № А60-1368/2016 суды указали, что «договором факторинга подтверждается обязательство клиента не только отвечать за действительность, но и за исполнимость требования, являющегося предметом уступки»[4].

Правовое регулирование факторинга

В России законодательство не содержит такого понятия как «факторинг». В настоящее факторинговые операции регулируются главой 43 Гражданского кодекса РФ (далее – «ГК РФ») «Финансирование под уступку денежного требования».

В соответствии с со статьей 824 ГК РФ по договору финансирования под уступку права денежного требования одна сторона (финансовый агент) передает или обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства в счет денежного требования клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику), вытекающего из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу, а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту это денежное требование.

Согласно статье 826 ГК РФ предметом уступки, под которую предоставляется финансирование, может быть как денежное требование, срок платежа по которому уже наступил (существующее требование), так и право на получение денежных средств, которое возникнет в будущем (будущее требование). При этом в силу пункта 2 статьи 826 ГК РФ при уступке будущего денежного требования оно считается перешедшим к финансовому агенту после того, как возникло само право на получение с должника денежных средств, которые являются предметом уступки требования, предусмотренным договором.

Пункты 4 и 5 статьи 9 Федерального закона от 10.12.2003 № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле» (далее – «Закон о валютном регулировании и валютном контроле») разрешает без ограничений осуществлять валютные операции в рамках заключенных договоров финансирования под уступку денежного требования (факторинга).

В рамках статьи 23 Закона о валютном регулировании и валютном контроле такие договоры финансирования под уступку денежного требования (факторинга) и (или) договоры о последующей уступке денежного требования должны быть представлены органам валютного контроля.

Кроме того, по требованию статьи 19 Закона о валютном регулировании и валютном контроле должен быть соблюден режим репатриации валютной выручки при международном факторинге.

Для оказания услуг международного факторинга, банку или факторинговой компании необходимо являться членом международной факторинговой ассоциации, например, Factors Chain International (далее – «FCI»). На сегодняшний день FCI насчитывает около 400 компаний-членов в более чем 90 странах, предлагая уникальную сеть для сотрудничества в области трансграничного факторинга. Операции членов составляют в среднем 50% от объема международного корреспондентского факторинга в мире[5]. Становясь членом ассоциации, фактор принимает детально формализованные правила проведения международных факторинговых сделок. Россия в Factors Chain International представлена такими компаниями, как АКБ «Солидарность», ЗАО «Райффайзенбанк», Промсвязбанк, ПАО «Металлинвестбанк».

Принцип работы факторинга на сайте FCI описан следующим образом:

  • экспортер получает заказ на поставку;
  • экспортер отправляет информацию об импортере для одобрения кредита;
  • экспорт-фактор проверяет кредитоспособность импортера через партнера FCI;
  • импорт-фактор оценивает импортера и устанавливает кредитный лимит;
  • экспортер осуществляет отгрузку импортеру. В счет экспортер сообщает покупателю, что платеж должен быть произведен на банковский счет импорт-фактора;
  • экспорт-фактор выдает авансовые платежи до 80% от суммы выставленных счетов;
  • сборы осуществляются импорт-фактором. Если оплата не будет получена, импорт-фактор, находящийся в стране покупателя, будет осуществлять действия по взысканию на языке и в соответствии с законодательством его страны. Если покупатель не заплатил в течение 90 дней после даты, указанной в счете на оплату, импорт-фактор производит оплату экспорт-фактору;
  • импорт-фактор перечисляет средства экспорт-фактору;
  • экспорт-фактор перечисляет оставшиеся 20% на счет экспортера за вычетом любых сборов.

FCI разработаны Общие правила международного факторинга (англ. General Rules for International Factoring) (далее – «GRIF»). GRIF регулируют отношения сторон в рамках двухфакторной модели международного факторинга, при которой экспорт-фактор пользуется услугами импорт-фактора в части управления дебиторской задолженностью и страхования кредитных рисков в отношении приобретаемых у клиентов экспортных денежных требований. GRIF дают определение договора факторинга, кредитного риска, регулируют права и обязанности экспорт-фактора и импорт-фактора, передачу прав требования, инкассирование дебиторской задолженности, перевод денежных средств, обмен информацией и отчетами, предоставление гарантий, разрешение споров, ответственность за нарушение этих правил.

Международно-правовое регулирование факторинга

Международный факторинг не описан в главе 43 ГК РФ, он регулируется Конвенции УНИДРУА по международным факторинговым операциям (далее – «Оттавская конвенция»), заключенной в г. Оттаве 28.05.1988, к которой Российская Федерация присоединилась в 2014 году путем принятия Федерального закона от 05.05.2014 № 86-ФЗ «О присоединении Российской Федерации к Конвенции УНИДРУА по международным факторинговым операциям».

Оттавская конвенция определяет договор факторинга как договор, заключенный между поставщиком (с одной стороны) и фактором (с другой стороны), в соответствии с которым поставщик может или должен уступить фактору денежные требования, вытекающие из договоров купли-продажи товаров между поставщиком и его клиентами (дебиторами), за исключением тех случаев, когда товары приобретаются ими для личного, семейного или домашнего использования. Кроме того фактор должен выполнить, по меньшей мере, две из следующих функций:

  • финансирование поставщика, включая займы и авансовые платежи;
  • ведение счетов, относящихся к дебиторской задолженности;
  • сбор дебиторской задолженности;
  • защита от неплатежеспособности дебиторов.

Дебиторы должны быть уведомлены об уступке права требования. Письменное уведомление необязательно должно быть подписано, но в нем должно указываться, кем или от имени кого оно составлено. Письменное уведомление включает телеграммы, телексные сообщения, а также другие средства передачи сообщений, которые могут быть воспроизведены на материальном носителе, но не ограничивается ими. Уведомление считается предоставленным с момента его получения адресатом.

Оттавская конвенция применяется всякий раз, когда права требования, уступленные по договору факторинга, возникают из договора купли-продажи товаров, заключенного между поставщиком и дебитором, которые являются резидентами различных государств, и эти государства, а также государство, в котором находится фактор, являются государствами – участниками Оттавской конвенции или договор купли-продажи товаров и договор факторинга регулируются законом государства – участника.

Таким образом, для применения Оттавской конвенции необходимо соблюдение хотя бы одного из следующих условий:

  • все участники (покупатель, дебитор и фактор) являются резидентами государств, подписавших Конвенцию;
  • обе сделки (договор купли-продажи и договор факторинга) регулируются законодательством государства, подписавшего Конвенцию.

В случае, если одна из сторон ведет деятельность более чем в одном государстве, местом нахождения данной стороны должно считаться государство, которое имеет наибольшее отношение к конкретному контракту (договору) и его исполнению, в соответствии с обстоятельствами, известными сторонам или предусмотренными ими в любой момент до или во время заключения этого контракта.

Применение Оттавской конвенции может быть исключено сторонами по договору факторинга или сторонами по договору купли-продажи товаров в отношении прав требований, возникающих во время или после того, как фактор получил письменное уведомление о данном исключении. При этом, исключение возможно только по отношению ко всей Конвенции в целом, а не к отдельным её положениям.

Вопросы, касающиеся областей, регулируемых Оттавской конвенцией, но не зафиксированные в явно выраженной форме, регулируются в соответствии с общими принципами, на которых она основана, а в случае отсутствия таких принципов, в соответствии с законом, применяемым на основании правил частного международного права.

В договоре факторинга условие, предусматривающее передачу существующих или будущих требований, действительно даже в отсутствие индивидуального обозначения требований, если во время заключения контракта или во время возникновения требований они могут быть определены. Право на взимание долга переходит к фактору по мере возникновения, без дополнительного акта о его передаче.

Российская судебная практика исходит из того, что денежное требование, являющееся предметом уступки, «должно быть определено в договоре клиента с финансовым агентом таким образом, который позволяет идентифицировать существующее требование в момент заключения договора, а будущее требование –  не позднее чем в момент его возникновения»[6].

Согласно правовой позиции, изложенной в деле № А33-24853/2022, существенным условием договора финансирования под уступку денежного требования является «условие о денежных требованиях, приобретаемых финансовым агентом (т.е. должны быть указаны денежные требования к третьему лицу (должнику), которые клиент уступает финансовому агенту (фактору)); по договору финансирования под уступку денежного требования не могут быть переданы неопределенные права требования, которые возможно возникнут в будущем»[7].

Уступка требования поставщиком фактору будет иметь силу, несмотря на любое соглашение между поставщиком и дебитором, запрещающее такую уступку. Однако эта уступка не имеет силы по отношению к дебитору, если во время заключения договора купли-продажи товаров дебитор является резидентом государства, сделавшего заявление, предусмотренное статьей 18 Конвенции, а именно: государство – участник Конвенции может в любой момент сделать о том, что такая уступка не имеет силы в отношении дебитора, если при заключении договора купли-продажи товаров дебитор располагается в стране – участнице Конвенции.

Договор факторинга может предусматривать передачу, с или без нового акта о передаче, всех или некоторых прав поставщика, вытекающих из договора купли-продажи товаров, включая расширенное право на владение товаром или любые обеспечительные права.

Дебитор обязан уплатить фактору только в случае, если он не располагает информацией о существовании лица, обладающего преимущественным правом получения платежа, и если письменное уведомление об уступке:

  • было передано дебитору поставщиком или фактором, уполномоченным поставщиком;
  • на законных основаниях определяет уступленные права требования и фактора, которому или на имя которого дебитор должен осуществить платеж;
  • относится к требованиям, которые возникают из договора купли-продажи товаров, заключенного до или на момент предоставления уведомления.

Независимо от любых других условий, на основании которых расчет дебитора с фактором освобождает его от обязательств, платеж будет считаться совершенным только в случае соблюдения указанных положений.

В случае, если фактор предъявляет дебитору требование о погашении дебиторской задолженности, возникшей в рамках договора купли-продажи товаров, дебитор вправе выдвигать против требований фактора любые возражения, которые в соответствии с договором купли-продажи товаров он мог бы выдвинуть против поставщика.

Дебитор может также предъявить фактору любые требования о зачете в отношении денежных требований поставщика, которые были у дебитора на момент получения письменного уведомления об уступке.

Неисполнение, ненадлежащее или несвоевременное исполнение договора купли-продажи товаров само по себе не дает дебитору права требовать возврата суммы, уплаченной фактору, если у дебитора есть право требовать данную сумму от поставщика.

Дебитор, располагающий правом требовать у поставщика возврата суммы, уплаченной фактору в погашение дебиторской задолженности, имеет право требовать возврата фактором подобной суммы, при условии что:

  • фактор не выполнил свое обязательство уплатить поставщику сумму в счет уступленных требований;
  • в момент уплаты фактором поставщику указанной суммы ему была известна информация о неисполнении, ненадлежащем или несвоевременном исполнении договора купли-продажи товара, в счет оплаты которого дебитор осуществил платеж.

Оттавская конвенция допускает последующую переуступку прав требования, при этом Конвенция не применяется в отношении переуступки права требования, если условия договора факторинга запрещают такую переуступку.

Серьезное влияние на развитие международного факторинга может оказать Конвенция ООН об уступке дебиторской задолженности в международной торговле, разработанная Комиссией ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ) и принятая в г. Нью-Йорке 12 декабря 2001 г. (далее – «Нью-Йоркская конвенция об уступке дебиторской задолженности в международной торговле»), но до сих пор не вступившая в силу. Согласно пункту 2 статьи 38 данной конвенции она имеет преимущественную силу по отношению к Оттавской конвенции. В связи с этим стоит обратить внимание на отдельные положения Нью-Йоркской конвенции, которые несколько иначе регулируют некоторые аспекты международного факторинга.

Так, например, согласно статье 8 Оттавской конвенции должник, совершивший платеж финансовому агенту, считается надлежащим образом исполнившим обязательство платежа и освобождается от ответственности в том и только в том случае, если он не знает о преимущественном праве другого лица на этот платеж. Такое положение, по сути, нарушает принцип неухудшения положения должника при совершении цессии, так как на должника таким образом возлагается обязанность определять, кто из лиц, заявляющих свои права на данную дебиторскую задолженность, является правомерным получателем. Между тем, согласно статье 17 Нью-Йоркской конвенции, если должник получает уведомления о более чем одной уступке одной и той же дебиторской задолженности, совершенной одним и тем же цедентом (поставщиком), должник освобождается от ответственности посредством платежа в соответствии с первым полученным уведомлением; если должник получает уведомление об одной или нескольких последующих уступках, должник освобождается от ответственности посредством платежа в соответствии с уведомлением о последней из таких последующих уступок[8].

Важно также обратить внимание на статью 21 Нью-Йоркской конвенции об уступке дебиторской задолженности в международной торговле, которая закрепляет, что неисполнение цедентом (поставщиком) своих обязательств, вытекающих из первоначального договора между цедентом и должником, не дает должнику права требовать от цессионария (финансового агента) возврата каких-либо сумм, уплаченных ему должником. Аналогичная норма содержится и в Оттавской конвенции. Однако в последней из этого общего правила допускаются два исключения: должник вправе требовать именно от цессионария (финансового агента) возвращения уплаченных сумм, когда финансовый агент не исполнил свое обязательство перед поставщиком по совершению платежа, связанного с уступкой требования, или произвел такой платеж, зная о неисполнении или ненадлежащем исполнении поставщиком своих обязательств перед должником. Эти исключения, по существу, ставят должника в более выгодное положение по сравнению с тем, которое имело бы место при отсутствии уступки. Если бы требование не передавалось, то риск неплатежеспособности первоначального кредитора полностью лежал бы на должнике. Нью-Йоркская конвенция, в отличие от Оттавской, не предусматривает никаких подобных исключений из анализируемого правила. Если должник производит платеж цессионарию, а цедент (поставщик) не исполняет первоначальный договор, то должник не может обращать требование к цессионарию (финансовому агенту)[9].

Что такое форфейтинг?

Форфейтинг является методом финансирования торговли на основе дисконтирования документа представляющего дебиторскую задолженность экспортера, подлежащую выплате в какую-нибудь будущую дату, без права регресса на экспортера, причем такой документ удостоверяет денежное требование или долговое обязательство импортера или банка/финансового учреждения согласно аккредитиву, резервному аккредитиву, гарантии, авалю, переводному векселю или простому векселю, выданному в рамках экспортной сделки.

Под дисконтированием понимается метод финансового анализа, который используют для оценки стоимости будущих денежных потоков. Основная идея в том, что с течением времени стоимость денег будет меньше, чем в прямо сейчас. Чтобы привести будущие потоки к текущей стоимости используется дисконтная ставка, которая учитывает инфляцию, риск и альтернативные издержки капитала[10].

Поскольку платеж по форфейтинговой операции осуществляется без права регресса на экспортера, экспортер не имеет последующего интереса в данной операции. Именно форфейтер получает будущие платежи, причитающиеся с импортера или должника, и несет риск неплатежа. В свою очередь, форфейтер получает дисконт (проценты) и любые согласованные сборы или комиссионный доход[11].

На сегодняшний день в России не существует нормативно-правовой базы для форфейтинговых операций и связанных с ними договоров, а также отсутствует правовой механизм регулирования данных гражданско-правовых отношений, осложненных международным элементом. Тем не менее, возможность осуществления такого рода операций существует. Статья 290 НК РФ устанавливает, что к доходам банка относятся доходы, полученные от осуществления факторинговых и форфейтинговых операций.

Главу 43 ГК РФ «Договор финансирования под уступку денежного требования» трудно рассматривать как нормативно-правовую базу для форфейтингвых сделок. Таким образом, что при участии в форфейтинговой операции российской компании как импортер, так и экспортер принимают на себя определенный правовой риск, что, безусловно, повышает стоимость форфейтинговой сделки.

Статья 4 Унифицированных правил Международной торговой палаты для форфейтинговых операций (публикация МТП № 800) определяет, что означает термин «без права регресса» применительно к международным форфейтинговым рынкам. В рамках форфейтинговой операции «покупатель не будет иметь никаких претензий к продавцу в связи с невыплатой каких бы то ни было сумм, относящихся к денежному требованию», за исключением тех, которые предусмотрены при определенных обстоятельствах.

Схему форфейтинговой операции можно описать следующим образом. Экспортер в процессе согласования с импортером условия о поставке товара на условиях постоплаты уточняет у банка или форфейтинговой компанией возможность выкупа у него долговых обязательств, оформленных векселем или аккредитивом, или другие виды платежных гарантий. Экспортер устанавливает цену на товар с учетом применения форфейтинга. Импортер оформляет аваль со своим банком, то есть поручительство по векселю. После отгрузки товара, экспортер направляет в свой банк оформленные документы, а банк, в свою очередь, направляет их в банк импортера. Импортер выписывает вексель, авалирует его в банке и получает документы на товар. Экспортер учитывает вексель в банке с пометкой «без оборота». По факту истечения отсрочки платежа банк-форфейтер направляет вексель в банк-авалист для получения денежных средств[12].

Договор форфейтинга, как правило, заключается, если сумма основного контракта не меньше 100 тыс. долл. США, максимум может достигать нескольких десятков миллионов долларов. Что касается порядка погашения столь больших сумм, то в тех случаях, когда задолженность оформлена простыми или переводными векселями, погашение достигается путем распределения на интервалы (квартал, полгода, год), чаще всего это шестимесячный срок[13].

Основой механизма форфейтинга, которая отличает его от иных форм финансирования, является его безотзывность. По причине того, что форфейтер приобретает долговые обязательства без оборота на экспортера, он берет на себя все риски, связанные с неоплатой, без каких-либо гарантий возмещения убытков.

Виды форфейтинговых операций

Форфейтинговые операции могут быть импортными или экспортными. Экспортный форфейтинг включает в себя форфейтинговые сделки с целью финансирования национального экспорта страны. Форфейтинговая сделка классифицируется как сделка по экспортному форфейтингу, если в данной сделке экспортером является компания - резидент данной страны. Импортный форфейтинг представлен форфейтинговыми сделками по финансированию импорта в страну. В таких сделках компании – резиденты страны являются импортерами.

В международной практике принято также разделение форфейтингового рынка на первичный и вторичный. Первичный рынок (англ. primary market) форфейтинга представляет собой сделки по покупке первичными форфейторами платежных обязательств у экспортеров. На вторичном рынке (англ. secondary market) заключаются сделки по последующей продаже первичными форфейторами ранее приобретенных ими платежных обязательств по торговым контрактам[14].

В роли форфейторов могут выступать как коммерческие банки, так и специализированные форфейтинговые компании. Кроме форфейтора, экспортера и импортера, в форфейтинговой сделке может также принимать участие гарант, поручитель (авалист) или страховщик в случае необходимости дополнительного обеспечения исполнения платежного обязательства импортера.

Для передачи экспортером форфейтору платежного обязательства импортера используются инструменты, которые по своей природе являются независимыми (абстрактными), безотзывными и безусловными платежными обязательствами. В международной практике применяются следующие основные инструменты форфейтинга[15]:

  • простой вексель (англ. Promissory Note);
  • переводный вексель (англ. Bill of Exchange);
  • документарный аккредитив с отсроченным платежом (англ. Deferred Payment Documentary Credit);
  • резервный аккредитив (англ. Standby Letter of Credit);
  • гарантия по требованию (англ. Demand Guarantee).

В России в качестве инструментов форфейтирования чаще используются документарные аккредитивы, реже простые и переводные векселя, гарантии и резервные аккредитивы. Такая практика сложилась в связи с особенностями валютного и таможенного регулирования трансграничного оборота векселей в России, усложняющими процедуру передачи векселей нерезидентам в форфейтинговых сделках[16].

Договор форфейтинга

Сторонами договора форфейтинга являются форфейтер, которым может выступать коммерческий банк или специализированная форфейтинговая компания, а также экспортер.

В судебной практике встречается мнение, согласно которому сторонами форфейтинговой сделки являются не только форфейтер и его клиент (экспортер), но и должник клиента. Так, при рассмотрении дела № А40–142958/2019 суд указал, что «сторонами – участниками классической сделки форфейтинга являются продавец, покупатель (заемщик) и банк-кредитор (покупатель долга заемщика перед продавцом)»[17].

Вместе с тем, представляется, что эта позиция является не совсем верной, поскольку договор между экспортером и импортером и договор между экспортером и форфейтером являются самостоятельными договорами. На основе последнего происходит перемена лиц в обязательстве, возникшем по основному договору, однако это не значит, что между импортером и форфейтером возникают договорные отношения[18].

По причине сходства форфейтинга с кредитованием возможно использование существенных условий кредитного договора[19].

Согласно статье 432 ГК РФ существенными условиями договора являются его предмет, а также условия, которые названы в законах или иных нормативных актах существенными или необходимыми для договора данного вида.

В силу статьи 822 ГК РФ для договора товарного кредита таким существенным условием является предмет договора – вещи, определенные родовыми признаками. Условия о количестве, об ассортименте, о комплектности, качестве, таре и (или) об упаковке предоставляемых вещей должны исполняться в соответствии с правилами о договоре купли-продажи товаров (статьи 465 – 485 ГК РФ), если иное не предусмотрено договором товарного кредита. Если стороны не определили размер и условия предоставления кредита, отношения по коммерческому кредитованию не возникают.

Таким образом, в договоре форфейтинга необходимо отразить следующие существенные и дополнительные условия:

  • предмет;
  • размер кредитования;
  • величину комиссии форфейтера, начисляемую ему за предоставляемые форфейтинговые услуги;
  • срок исполнения сделки, то есть последний день представления форфейтеру требуемых документов по сделке.

Поскольку форфейтинг используется в основном в международных контрактах важно определить применимое право.

Существуют следующие варианты выбора применимого права:

  • стороны выбирают право одной из сторон контракта;
  • стороны избирают нормы права иного государство, чем право государств, резидентами которых являются стороны контракта;

Отличия между факторингом и форфейтингом

Несмотря на поверхностное сходство, между факторингом и форфейтингом есть значимое отличие. Дадим короткую сравнительную характеристику, чтобы понять, в чём разница:

  • факторинг подходит для крупного бизнеса, среднего и малого бизнеса. Факторинг часто используют для сделок внутри России; форфейтинг же подходит для крупного бизнеса и международных сделок;
  • факторинг оформляется на короткий срок, а форфейтинг может быть оформлен на любой срок;
  • факторинг и форфейтинг могут быть оформлены на любые суммы;
  • факторинг является возобновляемым, форфейтинг же оформляется на конкретную сделку и является невозобновляемым;
  • факторинг может быть как с регрессом, так и без регресса, а также открытым или закрытым; форфейтинг всегда без регресса и всегда открытый (должник осведомлен о том что платеж нужно будет произвести не поставщику, а финансовому агенту – форфейтеру).

Указанные различия заключаются в большинстве своем в экономических показателях, а не в их правовых характеристиках. Факторинг и форфейтинг строятся по аналогичным моделям и их различия обусловлены масштабом сделок.

В настоящее время в России форфейтинг не является обычным банковским продуктом в сфере обслуживания внешнеторговой деятельности клиентов. Потенциальные клиенты и участники российского форфейтингового рынка (экспортеры, импортеры и банки) крайне слабо осведомлены о форфейтинге как инструменте финансирования внешнеторговых операций.

Кроме того, в соответствии со статьей 19 Закона валютном регулировании и валютном контроле участник внешнеторговой сделки по общему правилу обязан обеспечить получение от нерезидента валюты России или иностранной валюты в качестве исполнения по заключенному между ними договору. Это означает, что резидент должен получить денежные средства именно от нерезидента, а получение этих средств от других лиц, тем более от резидентов России, не допускается. По данной причине российские банки не выступают первичными форфейтерами в сделках по финансированию отечественного экспорта. Именно форфейтер предоставляет денежные средства экспортеру, а если экспортер и форфейтер являются резидентами РФ, не соблюдаются нормы валютного законодательства о репатриации. При этом нормы о репатриации учитывают возможность уступки права требования по договору факторинга. Ввиду вышесказанного в форфейтинговых отношениях отечественные банки могут выступать лишь в качестве гарантов или авалистов, а также приобретать требования на вторичном рынке форфейтинга[20].

Вместе с тем развитие экспортного форфейтинга в России может заметно расширить географию российского экспорта, позволяя экспортерам выходить на новые рынки с более высокими страновыми рисками.

В заключение необходимо отметить, что международный факторинг и форфейтинг являются востребованными инструментами решения финансовых проблем в ходе реализации внешнеторговых операций, но недостаточная регламентация в российском законодательстве препятствует их широкому распространению.

______________________

 

[1] Покаместов И.Е. Факторинг для экспортеров и импортеров. Журнал «Международные банковские операции», 2011, № 3.

[2] Там же.

[3] Постановление Арбитражного суда Московского округа от 13.09.2023 по делу № А40-239363/2015, постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 28.07.2022 по делу № А40-129253/2017.

[4] Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 09.12.2016 по делу № А60-1368/2016.

[5] Информация с сайта Factors Chain International.

[6] Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.02.2024 по делу № А72-11347/2023.

[7] Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 25.04.2023 по делу № А33-24853/2022.

[8] Лопатина Д.А. Международный факторинг как инструмент финансирования: основы правовой регламентации. Журнал «Банковское право», 2009, №  1.

[9] Там же.

[10] Информация с сайт «Финансист» – сервис для формирования финансово-управленческой отчётности и визуализации данных».

[11] Краткий документ об Унифицированных правилах Международной торговой палаты для форфейтинговых операций (публикация МТП № 800). Комиссия Организации Объединенных Наций по праву международной торговли. Одобрение текстов других организаций: Унифицированные правила МТП для форфейтинговых операций (URF 800). A/CN.9/919.

[12] Краевая А.С. Перспективы развития форфейтинга в России. Журнал «Актуальные исследования», 2019, № 2.

[13] Томаев И.О. Понятие и структура форфейтинговых операций в банковском праве. Журнал «Банковское право», 2013, № 3.

[14] Шакирова Э.Р. Методологические аспекты форфейтинговых операций. Журнал «Международные банковские операции», 2014, № 1.

[15] Там же.

[16] Там же.

[17] Решение Арбитражного суда г. Москвы от 27.09.2019 по делу № А40-142958/2019.

[18] Емкужева А.В. Правовые основы договора форфейтинга в российском праве и доктрине. Журнал «Научные записки молодых исследователей», 2021, № 5.

[19] Шестакова Е. Форфейтинг: преимущества и недостатки. Журнал «ЭЖ-Юрист», 2013, № 38.

[20] Емкужева А.В. Правовые основы договора форфейтинга в российском праве и доктрине. Журнал «Научные записки молодых исследователей», 2021, № 5.

20 января 2025 г.


Наша почта
info@brace-lf.com

Вы можете направить нам запрос на e-mail с подробным описанием вопроса.

Наш телефон
+7 (495) 147-11-03

Связаться с нами по телефону.

Клиенты и партнеры

65.png
68.png
69.png
73.png
75.png
fitera.jpg
imko.png
logo.png
Logo_RED_RGB_Rus.png
logo_SK_2.png