Факторинг при ведении ВЭД

 

31 октября 2023 г.

 

Важной составляющей при взаимодействии между иностранными партнерами является оплата, которая зачастую приходит с отсрочкой платежа, а участникам нужны гарантии получения денежных средств за поставленный товар или оказанную услугу. Для подстраховки внешнеторговой предпринимательской деятельности на помощь приходят различные финансовые услуги, которые позволяют получать денежные средства сразу ранее установленного срока платежа по контракту.

Одной из таких финансовых услуг является договор факторинга, который представляет собой договор, когда под уступку денежного требования одна сторона (клиент) обязуется уступить другой стороне – финансовому агенту (фактору) денежные требования к третьему лицу (должнику) и оплатить оказанные услуги, а финансовый агент (фактор) обязуется совершить не менее двух следующих действий, связанных с денежными требованиями, являющимися предметом уступки^[1]:

• передавать клиенту денежные средства в счет денежных требований, в том числе в виде займа или предварительного платежа (аванса);
• осуществлять учет денежных требований клиента к третьим лицам (должникам);
• осуществлять права по денежным требованиям клиента, в том числе предъявлять должникам денежные требования к оплате, получать платежи от должников и производить расчеты, связанные с денежными требованиями;
• осуществлять права по договорам об обеспечении исполнения обязательств должников.

Факторинг позволяет получить платеж сразу после отгрузки товара или оказания услуг без ожидания получения денежных средств от покупателя или заказчика. При этом обязательства финансового агента по договору факторинга могут включать ведение для клиента бухгалтерского учета, а также предоставление клиенту иных услуг, связанных с денежными требованиями, являющимися предметом уступки.

Обязательства сторон перед должником в договоре факторинга могут отражать в следующем виде:

• клиент обязуется письменно уведомить должника об уступке денежного требования финансовому агенту с определением подлежащего исполнению денежного требования, а также с указанием финансового агента, которому должен быть произведен платеж;
• финансовый агент обязуется в разумный срок представить должнику доказательства того, что уступка денежного требования финансовому агенту действительно имела место;
• по требованию финансового агента к должнику произвести платеж должник вправе предъявить к зачету свои денежные требования, вытекающие из договора с клиентом, которые уже имелись у должника ко времени, когда им было получено уведомление об уступке требования финансовому агенту;
• исполнение денежного требования должником финансовому агенту освобождает должника от соответствующего обязательства перед клиентом.

При этом право финансового агента на сумму, полученную от должника, выглядит следующим образом:

• по договору факторинга финансовый агент приобретает право на все суммы, которые он получит от должника во исполнение требования, а клиент не несет ответственность перед финансовым агентом за то, что полученные им суммы оказались меньше цены, за которую финансовый агент приобрел требование;
• в случае неисполнения клиентом своих обязательств по договору, заключенному с должником, последний не вправе требовать от финансового агента (фактора) возврата уплаченных ему сумм. Соответствующее требование может быть предъявлено должником клиенту.

Отличительной особенностью факторинга при осуществлении внешнеэкономической деятельности является то, что продавец и покупатель будут резидентами из разных стран, при этом к таким правоотношениям будут применяться нормы международного права, регулирующие деятельность уступки денежного требования.

Конвенция УНИДРУА по международным факторинговым операциям

Для внешнеэкономических сделок применяется Конвенция УНИДРУА по международным факторинговым операциям^[2] (далее – «Конвенция по факторингу»), которая вступила в силу 1 мая 1995 года, Россия присоединилась к этой конвенции Федеральным законом от 05.05.2014 № 86-ФЗ, однако для России документ вступил в силу 01.03.2015.

Конвенция регулирует отношения, возникающие при использовании договоров факторинга и при уступке права требования. Конвенцией по факторингу определено, что договор факторинга означает договор, заключенный между поставщиком (с одной стороны) и фактором (с другой стороны), согласно которым:

1. Поставщик может или должен уступить фактору денежные требования, вытекающие из договоров купли-продажи товаров между поставщиком и его клиентами (дебиторами), за исключением тех случаев, когда товары приобретаются ими для личного, семейного или домашнего использования.
2. Фактор должен выполнить, по меньшей мере, две из следующих функций:

• финансирование поставщика, включая займы и авансовые платежи;
• ведение счетов, относящихся к дебиторской задолженности;
• сбор дебиторской задолженности;
• защита от неплатежеспособности дебиторов.

3. Дебиторы должны быть уведомлены об уступке права требования.

Конвенция по факторингу применяется всякий раз, когда права требования, уступленные по договору факторинга, возникают из договора купли-продажи товаров, заключенного между поставщиком и дебитором, которые являются резидентами различных государств и:

• эти государства, а также государство, в котором находится фактор, являются государствами – участниками Конвенции по факторингу;
• договор купли-продажи товаров и договор факторинга регулируются законом государства – участника Конвенции по факторингу.

В случае, если одна из сторон ведет деятельность более чем в одном государстве, местом нахождения данной стороны должно считаться государство, которое имеет наибольшее отношение к конкретному контракту (договору) и его исполнению, в соответствии с обстоятельствами, известными сторонам или предусмотренными ими в любой момент до или во время заключения этого контракта.

Применение Конвенции по факторингу исключается только по отношению ко всей Конвенции в целом, и такое исключение может быть исключено в двух случаях:

• сторонами по договору факторинга;
• сторонами по договору купли-продажи товаров в отношении прав требований, возникающих во время или после того, как фактор получил письменное уведомление о данном исключении.

Конвенцией по факторингу также предусмотрены права и обязанности сторон. Так, например, дебитор обязан уплатить фактору только в случае, если он не располагает информацией о существовании лица, обладающего преимущественным правом получения платежа, и если письменное уведомление об уступке:

• было передано дебитору поставщиком или фактором, уполномоченным поставщиком;
• на законных основаниях определяет уступленные права требования и фактора, которому или на имя которого дебитор должен осуществить платеж;
• относится к требованиям, которые возникают из договора купли-продажи товаров, заключенного до или на момент предоставления уведомления^[3].

Договор факторинга может правомерно предусматривать передачу, с или без нового акта о передаче, всех или некоторых прав поставщика, вытекающих из договора купли-продажи товаров, включая расширенное право на владение товаром или любые обеспечительные права^[4].

В случае, если фактор предъявляет дебитору требование о погашении дебиторской задолженности, возникшей в рамках договора купли-продажи товаров, дебитор вправе выдвигать против требований фактора любые возражения, которые в соответствии с договором купли-продажи товаров он мог бы выдвинуть против поставщика^[5]. Дебитор может также предъявить фактору любые требования о зачете в отношении денежных требований поставщика, которые были у дебитора на момент получения письменного уведомления об уступке в соответствии с пунктом 1 статьи 8 Конвенции по факторингу^[6].

Не ограничивая выше указанные права дебитора, неисполнение, ненадлежащее или несвоевременное исполнение договора купли-продажи товаров само по себе не дает дебитору права требовать возврата суммы, уплаченной фактору, если у дебитора есть право требовать данную сумму от поставщика. Дебитор, располагающий правом требовать у поставщика возврата суммы, уплаченной фактору в погашение дебиторской задолженности, имеет право требовать возврата фактором подобной суммы, при условии, что:

• фактор не выполнил свое обязательство уплатить поставщику сумму в счет уступленных требований;
• в момент уплаты фактором поставщику указанной суммы ему была известна информация о неисполнении, ненадлежащем или несвоевременном исполнении договора купли-продажи товара, в счет оплаты которого дебитор осуществил платеж.

Вместе с тем, в соответствии со статьей 833 ГК РФ в случае неисполнения клиентом своих обязательств по договору, заключенному с должником, последний не вправе требовать от финансового агента (фактора) возврат уплаченных ему сумм. Соответствующее требование может быть предъявлено должником клиенту.

Соблюдение валютного законодательства при международном факторинге

При заключении договора факторинга важно обратить внимание на соблюдение валютного законодательства, так, обязанности, установленные частью 1 статьи 19 Федерального закона от 10.12.2003 № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле» (далее – «Закон № 173-ФЗ, Закон о валютном регулировании») сохраняются для поставщика, в частности обеспечение резидентом получения от нерезидента причитающейся по внешнеторговому контракту иностранной валюты или валюты РФ. При этом, если финансовый агент является уполномоченным банком, то иностранная валюта или валюта РФ должна быть зачислена на его корреспондентский счет, однако если финансовый агент не является уполномоченным банком, то иностранная валюта или валюта РФ должна быть зачислена на банковский счет финансового агента (фактора) в уполномоченном банке^[7]. Также, возможен зачет взаимных требований при факторинге, если это связано с совершением сделок, указанных в пункте 2 статьи 19 Закона о валютном регулировании, либо если стороны договора факторинга являются резидентами стран – участников Конвенции по факторингу.

Помимо исполнения Закона о валютном регулировании при заключении договора о факторинге необходимо также соблюдать требования, установленные Инструкцией Банка России от 16.08.2017 № 181-И «О порядке представления резидентами и нерезидентами уполномоченным банкам подтверждающих документов и информации при осуществлении валютных операций, о единых формах учета и отчетности по валютным операциям, порядке и сроках их представления» (далее – «Инструкция № 181-И»). В случае если резидентом, поставившим на учет в уполномоченном банке (далее – «Банк УК») контракт, было уступлено финансовому агенту (фактору) – резиденту, указанному в части 5 статьи 19 Закона № 173-ФЗ, денежное требование иностранной валюты или валюты РФ, причитающейся резиденту в рамках соответствующего контракта в качестве платы за переданные нерезиденту товары, выполненные для него работы, оказанные ему услуги, переданные ему информацию и результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них, резидент, поставивший на учет контракт, должен представить в банк УК информацию об уникальном номере контракта, по которому осуществляются расчеты, а также договор финансирования под уступку денежного требования (факторинга) и (или) договор о последующей уступке денежного требования в следующие сроки:

• при получении на свой счет, открытый в банке УК, от финансового агента (фактора) – резидента иностранной валюты – не позднее 15 рабочих дней после даты зачисления иностранной валюты на счет резидента, поставившего на учет контракт;
• при получении на свой расчетный счет в валюте РФ, открытый в банке УК, от финансового агента (фактора) – резидента валюты РФ – не позднее 15 рабочих дней после даты зачисления валюты РФ, указанной в выписке по расчетному счету резидента, поставившего на учет контракт, либо в ином документе, переданном банком УК резиденту, поставившему на учет контракт, который содержит информацию о зачислении на его расчетный счет валюты РФ, поступившей от финансового агента (фактора) – резидента.

В случае зачисления денежных средств от финансового агента (фактора) – резидента на счет резидента, поставившего на учет контракт, открытый в уполномоченном банке, отличном от банка УК, резидент, поставивший на учет контракт, должен представить в уполномоченный банк, отличный от банка УК, документы и информацию, обозначенные в Инструкции № 181-И, в установленные сроки. В этом случае уполномоченный банк, отличный от банка УК, не позднее 2 рабочих дней после даты представления резидентом, поставившим на учет контракт, указанных документов и информации, при зачислении указанных денежных средств на его счет, открытый в уполномоченном банке, отличном от банка УК, должен передать указанному резиденту в порядке, определенном уполномоченным банком, сведения уполномоченного банка о проведенной операции с указанием уникального номера контракта (кредитного договора).

Резидент, поставивший на учет контракт, должен представить в банк УК сведения уполномоченного банка о проведенной операции с указанием уникального номера контракта (кредитного договора) не позднее 30 рабочих дней после даты зачисления денежных средств от финансового агента (фактора) – резидента на счет резидента, поставившего на учет контракт, открытый в уполномоченном банке, отличном от банка УК.

В случае если банк УК является одновременно финансовым агентом (фактором), банк УК самостоятельно вносит сведения о зачислении им иностранной валюты или валюты РФ на счет резидента, поставившего на учет контракт, по договору финансирования под уступку денежного требования (факторинга) и (или) договору о последующей уступке денежного требования, в раздел II ведомости банковского контроля без представления резидентом, поставившим на учет контракт, указанных в абзаце первом настоящего пункта документов и информации.

При зачислении финансовому агенту (фактору) – резиденту, не являющемуся банком УК, от нерезидента денежных средств в счет исполнения нерезидентом обязательств, предусмотренных контрактом, финансовый агент (фактор) – резидент, которому уступлено денежное требование (в том числе в результате последующей уступки), должен представить в уполномоченный банк, на счет в котором зачислены указанные денежные средства, перечисленные в Инструкции № 181-И документы и информацию.

При этом, указанные документы и информация представляются финансовым агентом (фактором) – резидентом в уполномоченный банк в срок, не позднее 15 рабочих дней после даты зачисления денежных средств на счет финансового агента (фактора) – резидента в уполномоченном банке. В этом случае уполномоченный банк не позднее 2 рабочих дней после даты представления документов и информации должен передать финансовому агенту (фактору) – резиденту в порядке, определенном уполномоченным банком, сведения уполномоченного банка о проведенной операции с указанием уникального номера контракта (кредитного договора).

Резидент, поставивший на учет контракт, не позднее 30 рабочих дней после даты зачисления финансовому агенту (фактору) – резиденту, не являющемуся банком УК, от нерезидента денежных средств в счет исполнения нерезидентом обязательств, предусмотренных контрактом, должен представить в банк УК:

• сведения уполномоченного банка о проведенной операции с указанием уникального номера контракта (кредитного договора) по указанной операции, полученные от финансового агента (фактора) – резидента в порядке, определенном указанными резидентами;
• договор финансирования под уступку денежного требования (факторинга) и (или) договор о последующей уступке денежного требования.

Налогообложение при факторинге

Налогообложение также является важным аспектом договора факторинга, при подписании которого составляется перечень уступаемых денежных требований. Ключевым моментом в этом случае является дата перехода права требования, от которой зависит момент наступления события, так, например, если дата подписания перечня требований и дата платежа относятся к разным налоговым периодам, у контролирующих налоговых органов могут возникнуть претензии по вопросу недостоверности данных бухгалтерского учета и занижения полученной выручки. Для снижения налоговых рисков можно помимо перечней уступаемых требований (на дату подписания договора) составлять акты об уступке денежных требований (на дату перехода каждого конкретного денежного требования).

Вместе с тем, Минфин России в своем письме от 11.01.2019 № 03-08-05/506 по вопросу применения налога на добавленную стоимость^[8] в отношении услуг по финансированию под уступку денежного требования выразил позицию о том, что местом реализации услуг признается территория РФ в случае, если деятельность организации, оказывающей услуги, осуществляется на территории РФ. При этом местом осуществления деятельности организации, оказывающей услуги, признается территория РФ в случае присутствия этой организации на территории РФ на основе государственной регистрации, а при ее отсутствии – на основании места, указанного в учредительных документах организации, места управления организацией, места нахождения постоянно действующего исполнительного органа организации, места нахождения постоянного представительства в РФ (если услуги оказаны через это постоянное представительство). Вместе с тем, местом реализации услуг, оказываемых российской организации иностранной организацией, не осуществляющей деятельность на территории РФ, территория РФ не признается и такие услуги объектом налогообложения налогом на добавленную стоимость в РФ не являются.

Судебные споры при факторинге по международным сделкам

Судебные споры при факторинге возникают по разным основаниям, приведем в качестве примера некоторые из них:

• комиссионное вознаграждение не является обязательным условием договора факторинга^[9];
• финансовый агент не вправе взыскать с должника неустойку, подлежащую выплате по договору между должником и клиентом, если иное не указано в уведомлении об уступке денежного требования^[10];
• ответственность клиента и должника является солидарной, в случае если по условиям договора факторинга клиент отвечает перед фактором за ненадлежащее исполнение должником денежных требований, уступленных фактору, если договором не предусмотрено иное^[11].

Развитие рынка финансовых услуг в сфере сопровождения внешнеэкономических сделок приводит к возникновению различного рода спорных ситуаций, связанных с предоставлением таких услуг. Однако изучение и применение действующих нормативов, как национального, так и международного законодательства, позволяет снизить количество спорных моментов при взаимодействии иностранных партнеров.

_____________________

 

^[1] Пункт 1 статьи 824 ГК РФ.

^[2] Конвенция принята в Оттаве 28 мая 1988 года.

^[3] Пункт 1 статьи 8 Конвенции УНИДРУА по международным факторинговым операциям.

^[4] Статья 7 Конвенции УНИДРУА по международным факторинговым операциям.

^[5] Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 09.12.2016 № Ф09-11318/16 по делу № А60-1368/2016. В иске требовалось взыскать задолженности по договорам поставки, а по договору факторинга, комиссии за факторинговое обслуживание, неустойки. В ходе рассмотрения дела, было установлено, что поставка не была подтверждена, в связи с чем по первому требованию суд в удовлетворении требований отказал. Учитывая, что финансирование клиенту было предоставлено, второе требование было удовлетворено, в связи с отсутствием доказательств возврата спорной суммы.

^[6] Статья 9 Конвенции УНИДРУА по международным факторинговым операциям.

^[7] Пункт 5 статьи 19 Закона № 173-ФЗ.

^[8] Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 24.05.2006 по делу № А82-16240/2005-14. Заключение налогоплательщиком договора факторинга до наступления сроков платежей по спорным договорам купли-продажи и затраты по нему не признаны судом ни экономически обоснованными, ни произведенными для осуществления деятельности, направленной на получение дохода, следовательно, спорные затраты не уменьшают налогооблагаемую прибыль. Спорные затраты не дают также права на вычет по налогу на добавленную стоимость.

^[9] Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 11.08.2006 № А19-20812/05-20-Ф02-3867/06-С1 по делу № А19-20812/05-20. Из материалов дела следует, что встречным предоставлением клиенту за передаваемое право требования является финансирование финансовым агентом по договору факторинга. Нормами гражданского законодательства не предусматривается обязанность клиента по выплате финансовому агенту комиссионного вознаграждения. На этом основании расходы общества по выплатам банку приняты Управлением только в части, составляющей предельные расходы по выплате процентов по долговым обязательствам перед банками.

^[10] Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 10.09.2015 № Ф07-5315/2015, Ф07-6043/2015 по делу № А56-73205/2014. Финансовый агент сослался в своем требования на то, что не была проведена полная оплата покупателем поставленного товара. В связи с тем, при рассмотрении дела не была дана правовая оценка того, что в предмет договора факторинга не были включены денежные требования по уплате неустойки за просрочку внесения платежей по договорам поставки, дело направлено на новое рассмотрение.

^[11] Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 24.08.2015 № Ф03-3638/2014 по делу № А51-11662/2014. В исковом заявлении было заявлено о взыскании солидарно долга по комиссии договора факторингового обслуживания поставок. Учитывая, что клиент не отвечает за неисполнение или ненадлежащее исполнение должником требования, являющегося предметом уступки, в случае предъявления его финансовым агентом к исполнению, если иное не предусмотрено договором между клиентом и финансовым агентом и в связи с тем, что факт ненадлежащего исполнения ответчиками обязательств по перечислению денежных средств в счет оплаты продукции подтвержден, требование удовлетворено судом.

 

31 октября 2023 г.