Как проверить поставщика из Китая?

 

27 февраля 2024 г.

Юридическая фирма «БРЭЙС»©

 

В настоящее время одним из основных партнеров России является Китайская Народная Республика (КНР) в части как оптовой, так и розничной поставки товаров. При этом правовое регулирование деятельности китайских компаний существенно отличается от российских, что повышает риски возникновения споров при некачественной или несвоевременной поставке, а удаленность поставщика значительно усложняет процесс взаимодействия с ним.

Если вам удалось найти поставщика требуемого товара по выгодным ценам из Китая, необходимо проверить китайскую компанию на благонадёжность. Только после этого можно заключать сделку^[1]. В противном случае можно столкнуться с рисками мошенничества, недобросовестности, неплатежеспособности.

В настоящей статье рассмотрим, на что обратить внимание при проверке потенциального контрагента из Китая. В частности будут рассмотрены вопросы о том, какие виды юридических лиц существуют в КНР, как осуществлять поиск контрагента по профилям китайских компаний и базам данных, как проводить проверку учредителей в Китае, как проверить финансовое состояние китайской компании и ее платежеспособность, каковы основные юридические аспекты аудита производства в Китае, а также ряд иных вопросов.

Какие формы юридических лиц существуют в Китае?

В КНР действует Закон «О компаниях» (далее – «Закон о компаниях»), принятый 25.10.2018 Всероссийским собранием народных депутатов. Согласно статьям 2 и 3 Закона о компаниях «компания – это предприятие, юридическое лицо, которое владеет собственностью независимого юридического лица и пользуется имущественными правами юридического лица». Компания отвечает по своим долгам всем своим имуществом. Сам закон относится к компаниям с ограниченной ответственностью, учрежденным на территории Китая, а также содержит главы о компаниях с иностранным участием и об организациях с участием государства.

Важно обратить внимание, что к категории частных организаций (по аналогии с российским правом, обществ с ограниченной ответственностью (до 50 учредителей) и/или акционерных обществ) принадлежит основная масса регистрируемых в Китае фирм. В них нет ни правительственного, ни иностранного капитала и такие предприятия могут быть организованы одним лицом, группой лиц или же другим предприятием^[2].

Рассмотрим подробнее основные организационно-правовые формы компаний в Китае.

Компания с ограниченной ответственностью – это организация, созданная одним или несколькими лицами с уставным капиталом, разделенным на доли. Компания с ограниченной ответственностью не может иметь более 50 участников. Важно отметить, что компания с одним учредителем появилась только в Законе о компаниях и является относительно новой. Фактически позволяет создавать организацию единственным учредителем физическим или юридическим лицом. При этом одно физическое лицо может создать только одну компанию. Общество «одного лица» также не может создавать иные юридические лица.

Согласно статьям 62 – 63 Закона о компаниях компания с ограниченной ответственностью, состоящая из одного человека, должно в конце каждого финансового года составлять финансовый и бухгалтерский отчет, который проверяется бухгалтерской фирмой. Если акционер общества с ограниченной ответственностью с одним лицом не может доказать, что собственность компании независима от собственности акционера, акционер несет солидарную ответственность по долгам компании.

Акционерная компания – это организация, уставный капитал которой состоит из акций. Закон предусматривает две формы создания акционерной компании: инициаторами и путем привлечения средств. Акции могут быть как именными, так и на предъявителя^[3].

Также выделяются компании с государственным участием. Так, согласно ст. 65 – 66 Закона о компаниях термин «полностью государственная компания» относится к компании с ограниченной ответственностью, единственным инвестором которой является государство, а Государственный совет или местное народное правительство уполномочивает государственный орган по надзору за активами и управлению им.

Компания, полностью принадлежащая государству, не может проводить собрания акционеров. Функции и полномочия собрания акционеров осуществляет орган по надзору и управлению государственным имуществом. Орган по надзору и управлению государственными активами может уполномочить совет директоров компании выполнять часть функций и полномочий собрания акционеров и принимать решения по основным вопросам компании. Однако решение о слиянии, разделении, роспуске, увеличении или уменьшении уставного капитала и выпуске корпоративных облигаций компании принимает орган по надзору и управлению государственными активами.

Кроме того, главой 11 Закона о компаниях регулируются вопросы работы иностранных организаций в Китае. Иностранные компании могут действовать на китайском рынке путем открытия филиалов.

Чтобы открыть филиал в Китае, иностранная компания должна подать заявку в компетентный орган Китая и предоставить соответствующие документы, такие как устав, свидетельство о регистрации компании, выданное ее страной, а также ряд иных документов. Иностранная компания, открывающая филиал в Китае, должна назначить представителя или агента в Китае, который будет отвечать за такой филиал, и будет выделять средства этому филиалу соразмерно той коммерческой деятельности, которой она будет заниматься. При этом иностранная компания несет гражданскую ответственность за хозяйственную деятельность, осуществляемую ее филиалами на территории Китая и должна соответствовать законодательству Китая, не должна наносить вред социальным общественным интересам.

Любой учрежденной компании в КНР органом регистрации компании выдает лицензию на ведение коммерческой деятельности. Датой выдачи лицензии на ведение бизнеса должна быть дата основания компании. Бизнес-лицензия компании должна содержать название, адрес, уставный капитал, сферу деятельности и имя законного представителя компании. В случае любого изменения любого элемента, зарегистрированного в лицензии на ведение бизнеса компании, компания должна выполнить формальности регистрации изменений, а новая лицензия на ведение бизнеса будет продлена органом регистрации компании^[4]. Компании фактически получают два варианта этого лицензии: один в формате A3, который является оригиналом, и один в формате A4, который является дубликатом. Оригинал обычно вывешивают на стендах организации, а дубликат часто используют для осуществления деятельности компании вне офиса, например, для открытия банковского счета^[5].

В случае совершения серьезных незаконных действий, наносящих ущерб государственной безопасности, социальным и общественным интересам от имени компании, лицензия на ведение предпринимательской деятельности аннулируется. Лицо не может быть директором, руководителем или старшим должностным лицом компании, если оно было законным представителем компании, у которой была отозвана лицензия на ведение бизнеса и которая была закрыта по приказу за нарушение закона, более 3 лет с даты, когда у компании отозвана лицензия.

До 30 декабря 2022 г. года статьей 9 Закона КНР «О внешней торговле» участники внешнеэкономической деятельности должны были в обязательном порядке вставать на учет в Государственном Совете КНР как участники ВЭД и получать так называемую «экспортную лицензию». В противном случае, таможенные органы отказывали в оформлении вывоза товаров с территории государства^[6]. С 2004 года в указанный закон вносились изменения, по которым упрощались порядок и сроки регистрации участников ВЭД. С 2019 года на 3 года компаниям, зарегистрированным в зонах свободной торговли, разрешалось не проходить такую регистрацию. С 30 декабря 2022 года статья 9 закона признана утратившей силу. Это означает, что участники ВЭД, подающие заявки на получение импортных и экспортных лицензий, свидетельств о регистрации контрактов на импорт и экспорт технологий, квот, сертификатов и т.д., больше не будут обязаны предоставлять регистрационные документы. По мнению экспертов, это не только ускорит и упростит процесс начала работы в Китае по импорту и экспорту, но также поможет снизить затраты и снизить входной барьер для малых и средних предприятий^[7].

Какие юридические документы необходимо запросить у китайской компании?

Фактически, в соответствии с законодательством, для работы с китайскими контрагентами следует запросить:

• бизнес-лицензию и/или дубликат такой лицензии, выдаваемой при регистрации китайской компании;
• устав (articles of association или charter);
• документы, подтверждающие полномочия руководителя компании (ID card);
• свидетельство о регистрации (оно же свидетельство о постановке компании на налоговый учёт);
• доверенность на право подписи и удостоверение личности следует запросить, если договор от имени поставщика подписывает представитель, не указанный в уставе или бизнес-лицензии^[8];
• при наличии сайта компании, целесообразно запросить разрешение на регистрацию корпоративного сайта (ICP лицензия). Для целей ведения внешнеэкономической деятельности наличие такого разрешения у китайской компании является дополнительным признаком её благонадёжности^[9].

Ранее также запрашивалась экспортная лицензия, но в данный момент необходимость получения таких лицензий китайскими организациями, занимающимися экспортом, отменена.

Проверка по реестру предприятий Китая

Бизнес-лицензия китайской организации и свидетельство о регистрации подтверждают факт регистрации, но не позволяют проследить, зарегистрирована ли и не ликвидирована ли организация в данный момент. Проверку текущей регистрации компании можно осуществить в реестре предприятий Китая. Работа указанного сайта начата с 2015 года и в нем сведены данные о компаниях со всех провинций Китая. Реестр доступен на китайском языке, а также доступен за пределами Китая.

Для поиска необходимо вставить официальное китайское название китайской компании в поле поиска и нажать «Поиск». Если компания не найдена, это значит, что либо компания не существует, либо ее текущее юридическое название не соответствует вводимому в поиске^[10].

Поиск по профилям китайских компаний и базам данных

Важным методом проверки является поиск по профилям компаний. Он включает в себя поиск по базам данных профилей компаний, например, тех, которые поддерживаются фирмами корпоративной разведки или отраслевыми изданиями.

Указанные выше документы и методы проверки являются основными для верификации организации. При этом фактически более сложным вопросом является проверка добросовестности организации и ее учредителей, а также платежеспособности компании.

Также рекомендуется также поиск в социальных сетях, который может включать в себя мониторинг популярных социальных сетей (таких как Weibo и LinkedIn) на предмет упоминаний или ссылок, связанных с организацией^[11].

Проверка учредителей в Китае

Согласно статьям 20 и 21 Закона о компаниях учредители компании должны соблюдать законы, административные постановления и устав компании и осуществлять права в соответствии с законом, и не могут злоупотреблять ими, чтобы нанести ущерб интересам компании или других акционеров учредителей, или злоупотреблять независимый статус юридического лица компании и ограниченная ответственность учредителей в ущерб интересам кредиторов компании.

Если учредитель компании злоупотребляет правами, тем самым причиняя убытки компании или другим учредителям, он несет ответственность за компенсацию в соответствии с законом. Если учредитель компании злоупотребляет независимым статусом юридического лица компании и ограниченной ответственностью учредителя для уклонения от долгов и серьезно ущемляет интересы кредиторов компании, он несет солидарную ответственность по долгам компании. Тот, кто нарушает положения предыдущего параграфа и причиняет компании убытки, несет ответственность за соответствующую компенсацию. Таким образом, при регистрации частной организации в КНР, по аналогии с российскими обществами с ограниченной ответственностью, учредители несут ответственность имуществом в пределах уставного капитала компании.

Однако при злоупотреблении правами возможна солидарная ответственность. Например, если учредитель общества с ограниченной ответственностью с одним лицом не может доказать, что собственность компании независима от собственности акционера, акционер несет солидарную ответственность по долгам компании (ст. 65 Закона о компаниях).

При этом учредителей и руководителя компании также следует проверить на благонадежность. В частности, рекомендуется не только запросить доверенность уполномоченного лица действовать от имени компании, но и ID учредителей и руководителя (документ – аналог российскому паспорту), а также попросить написать их имена на китайском языке, чтобы была возможность сравнить данные с данными реестра предприятий Китая

На практике, если учредителями компании являются юридические лица, необходимо проверить и их регистрацию, и данные об учредителях. Если же учредителями являются физические лица, которые владеют большим количеством компании, важно провести проверку данных компаний, а также изучить вопросы их фактического существования и нахождения по месту регистрации (это можно сделать с помощью Google-карт)^[12].

Проверка финансового состояния и платежеспособности китайской компании

Помимо указанной проверки важно проверить платежеспособность китайского партнера.

Согласно статьям 187 и 190 Закона о компаниях, если ликвидационная группа, тщательно изучив имущество компании и подготовив баланс и перечень имущества, обнаруживает, что имущества компании недостаточно для полного погашения ее долгов, она обращается в народный суд с заявлением о признании неплатежеспособности.

После принятия народным судом решения о признании общества неплатежеспособным ликвидационная группа общества передает дело о ликвидации в народный суд.

Если компания объявляется банкротом в соответствии с законом, она подлежит ликвидации в соответствии с законодательством о несостоятельности предприятий.

В соответствии со ст. 113 Закона «О банкротстве предприятий» при погашении расходов по банкротству и коллективной задолженности за счет имущества банкрота следующие расходы погашаются в следующей последовательности:

• заработная плата, медицинские субсидии, субсидии по инвалидности и компенсационные расходы, причитающиеся работникам от банкрота, которые должны быть включены в расходы на базовое пенсионное страхование и базовое медицинское страхование индивидуальных счетов работников, а также любые компенсации, которые должны быть выплачены работники в соответствии с положениями законов и административных постановлений;
• расходы на социальное обеспечение, за исключением упомянутых в предыдущем пункте, которые причитаются банкроту и неуплаченные налоги банкрота; а также
• обычные права кредитора в случае банкротства.

При недостаточности средств банкрота для погашения данных расходов в той же последовательности распределение производится пропорционально^[13].

Для уточнения информации о банкротстве компании можно обратиться на Всекитайский официальный портал информации о банкротстве и реорганизации предприятий («National Enterprise Bankruptcy Information Disclosure Platform»).

Однако, даже если сведения о банкротстве не обнаружены, важно осуществить дополнительную проверку платежеспособности китайской организации. В частности, следует обратить внимание на величину уставного капитала и сумму, фактически выплаченную в счет оплаты уставного капитала, так как зачастую, уставный капитал не отражает фактические активы китайский компаний. При этом ранее закон не предусматривал для учредителей сроки оплаты уставного капитала. Однако с 1 июля 2024 года сумма уставного капитала, подписанного всеми акционерами общества с ограниченной ответственностью (ООО), должна быть полностью выплачена в течение пяти лет с момента регистрации. Новые требования касаются как новых компаний, так и уже существующих, которые теперь обязываются «постепенно корректировать сроки платежей, чтобы они соответствовали требованиям» – на формальности предоставляется 3 года. Начиная с 2027 года, будет выделено 5 лет, чтобы полностью оплатить уставной капитал на счет компании^[14].

В 2014 году Китай создал Национальную систему распространения кредитной информации предприятий в качестве важной меры по защите кредиторов предприятий. Опубликованная информация поступает от правительственных ведомств и рыночных структур, включая все местные промышленные и торговые администрации Китая. В Национальной системе распространения кредитной информации предприятий также можно узнать, включена ли эта компания в «Официальный список нечестных лиц, подлежащих взысканию»^[15].

Кроме того, в настоящее время платформы, на которых мы можем запросить кредитную информацию по всей стране, в основном включают, помимо прочего, «Credit China», «China Enforcement Information Online», «Кредитно-справочный центр Народного банка Китая», «Национальная система рекламы кредитной информации предприятий», «Китайская платформа профессионального кредитного менеджмента». Эти платформы независимы друг от друга, и информация о нечестных судебных исполнителях китайских судов не была эффективно интегрирована в эти платформы^[16].

Также дополнительно можно проверить входит ли партнёр в «чёрный список» неблагонадёжных компаний. Такие списки ведутся на основании аккумуляции данных местных торгово-промышленных управлений, налоговых, финансовых и правоохранительных органов. Это представляет собой уже не единый список – компании вносятся в него в зависимости от отрасли хозяйственной деятельности, совершенного правонарушения. Соответственно, если вдруг компания-партнёр обнаружится в каком-то из таких списков, то это будет одним из тревожных сигналов и поводом задуматься, стоит ли подписывать договор с такой компанией^[17].

Однако важно отметить, что кредитный отчет компании, находящийся в общем доступе, может являться лишь базовой записью уполномоченного органа, и эта справочная информация о компании может оказаться устаревшей или неточной, а также большое количество китайских компаний скрывают важную и критически важную информацию в своих «корпоративных документах»^[18].

Помимо открытых данных, также возможно заказать отчет о кредитоспособности на платных ресурсах. При этом довольно часто российские контрагенты сталкиваются с проблемой «чтения» отчета. Так, первая часть отчета начинается с раздела «Общий рейтинг», содержащего непосредственно рейтинг и диаграмму «показатели предприятия», отражающую показатели, на основании которых осуществляется расчет кредитоспособности. При анализе рейтинга кредитоспособности принимаются кредитная история, совокупность информации о компании и др.^[19].

Таким образом, при проверке кредитоспособности китайской организации важно обратить внимание на следующие аспекты:

• наличие возбужденных дел о банкротстве;
• присутствие/отсутствие компании в «черных списках»;
• анализ отчета о кредитоспособности;
• данные о размере уставного капитала и его фактической оплате учредителями;
• возможные отзывы об организации в социальных сетях и иных открытых источниках.

Помимо проверки кредитоспособности компании важно также осуществить проверку фактического качества производства, особенно, если планируются поставки крупных партий дорогостоящих товаров. Далее рассмотрим некоторые особенности проверки производителей в Китае на предмет качества производства.

Юридические аспекты аудита производства в Китае

Налаживание бизнеса с Китаем имеет ряд особенностей, в том числе важно учитывать особенности менталитета иностранных партнеров. В частности имеются риски, что китайские контрагенты не всегда точно понимают то, какой результат от них требуется, при этом не откажут в принятии заказа и заключении договора с последующим отсутствием уточнений вопросов, которые остались непонятны. Кроме того, более 80% компаний на рынке Китая являются посредниками, которые не всегда заинтересованы в долгосрочном сотрудничестве, что может значительно сказаться на качестве поставляемых товаров/оборудования.

Согласно вступившему в 2021 году в силу Закону Китайской Народной Республики «Об инспекции импортных и экспортных товаров» обязательная инспекция импортных и экспортных товаров относится к оценке соответствия импортных и экспортных товаров обязательным требованиям технических спецификаций, установленных государством. Процедуры оценки соответствия включают отбор образцов, испытания и осмотр; оценка, проверка и гарантия квалификации; регистрация, аккредитация и согласование, а также их сочетание. В отношении проверки импортных и экспортных товаров, упомянутых выше, органы товарной инспекции могут принять результаты проверки, предоставленные контролирующими органами. Государственная администрация по инспекции импортных и экспортных товаров осуществляет администрирование каталогов вышеуказанных инспекционных органов^[20].

Для экспортных товаров, подлежащих инспекции органами по контролю товаров, как это предусмотрено настоящим Законом, грузоотправитель или его агент в местах и в сроки, указанные органами по проверке товаров, должен подать заявление на инспекцию в органы по инспекции товаров. Органы по инспекции товаров завершают проверку и выдают свидетельство о проверке в течение срока, установленного Государственной администрацией для инспекции товаров.

Важно отметить, что не все виды товаров подлежат обязательному экспортному контролю в соответствии с указанным законом. В отношении подконтрольных товаров Государственной администрацией для инспекции товаров утверждается соответствующий каталог (например, продукты питания, лекарства).

В связи с этим, имеется необходимость проверки качества производства на месте. Это позволяет определить, существует ли фактически организация, производится ли работа с производителем напрямую, или же через посредника, имеются ли в наличии заявленные контрагентом производственные мощности, возможно ли фактически выполнить необходимый заказ, соблюдаются ли на производстве технологии изготовления товаров и др.

Проверять продукцию желательно даже в тех случаях, когда произведена проверка добросовестности китайской компании заключен договор с условиями об ответственности за нарушение условий поставок и требований к качеству. Как показывает практика, аудит производства поможет значительно снизить риски поставок некачественных товаров.

При аудите производства выделяют разные виды и этапы аудита:

• RSA – Удаленный аудит поставщика (Remote Supplier Audit);
• OSA – Выездной аудит поставщика (On-Site Supplier Audit);
• WSC – Проверка образца на складе (Warehouse Sample Check);
• OSC – Выездная проверка образца (On-Site Sample Check);
• PPI – Предпроизводственная инспекция (Pre-Production Inspection);
• IPC – Проверка начала производства (Initial Production Check);
• DPI / DUPRO – Инспекция в ходе производства (During Production Inspection);
• PSI – Предотгрузочная инспекция (Pre-Shipment Inspection);
• CLS – Контроль загрузки контейнера (Container Loading Supervision)^[21].

Аудит производства возможно проводить как самостоятельно, при наличии в штате российской компании необходимых специалистов и при возможности несения командировочных расходов, либо через посредников, осуществляющих проверку производства в Китае.

В рамках проведения производственного аудита рекомендуется совершение следующих действий:

• осмотр производственных помещений, в том числе наблюдение за непосредственным процессом производства;
• ознакомление с произведенной продукцией, изучение ее образцов и др.;
• уточнение вопросов о порядке проверке произведенных товаров производителем (контроле качества на предприятии);
• проверка наличия необходимых лицензий и сертификатов.

Таким образом, аудит производства в Китае представляет собой сложный и длительный процесс. При этом, при отказе контрагента от проведения соответствующей инспекции с участием заказчика/представителя заказчика, рекомендуется отказаться от заключения контракта из-за высоких рисков.

В настоящее время в КНР сделано ударение на активное развитие малого и среднего предпринимательства, развитие экономики, увеличение рабочих мест. При этом важно отметить, что далеко не все системы проверки китайских контрагентов отлажены и позволяют гарантировать ведение безопасного бизнеса с Китаем.

Для проверки китайских контрагентов далеко не всегда достаточно данных из открытых источников и может потребоваться комплексная проверка в части:

• проверки является ли компания действующей;
• соответствует ли адрес организации фактическому местонахождению;
• имеется ли у организации лицензия на осуществление деятельности, не была ли она отозвана;
• являются ли учредители организации благонадежными;
• наделен ли уполномоченный представитель китайского контрагента соответствующими полномочиями на заключение договоров, получение денежных средств и др.;
• не возбуждено ли против организации дело о банкротстве;
• не является ли компания участником судебных дел;
• имеется ли у китайской организации непогашенная кредиторская задолженность;
• обладают ли китайские партнеры заявленными производственными мощностями и/или необходимыми компетенциями.

Указанные выше и другие факторы существенно влияют на вопросы управления рисками при осуществлении взаимодействия российского и китайского рынков.

_____________________

 

^[1] Нюансы проверки контрагента из Китая. Контур. 22.02.2023.

^[2] Организационно-правовые формы китайских компаний // China Check. 20.01.2018.

^[3] Компании с ограниченной ответственностью и акционерные компании в КНР. Правовое положение // ТоргПромПраво 10.01.2023.

^[4] Закон «О компаниях». Принят Всероссийским собранием народных депутатов 25.10.2018.

^[5] Что такое китайская бизнес-лицензия? Glober Land. 06.05.2020.

^[6] Закон КНР «О внешней торговле», принят Указом Председателя КНР № 57 от 12.05.1994.

^[7] Китай отменил требование о регистрации участников ВЭД. Legal Bridge. 10.02.2023.

^[8] Нюансы проверки контрагента из Китая. Контур Фокус. 22.03.2023.

^[9] Документы китайской компании. «Правовэд». 28.04.2023.

^[10] How Do I Know if a Chinese Company Is Legitimate and Verify It?

^[11] How to conduct a Chinese company verification. Scoop earth. 15.07.2023.

^[12] Как проверить поставщика в Китае: максимально подробный гайд. Захарченко А.14.09.2021. vc.

^[13] Закон «О банкротстве предприятий» принят Постоянной комиссией Национального народного конгресса от 27.08.2006.

^[14] Закон «О компаниях» в Китае: 5 изменений 2024 года. Expro. 11.12.2023.

^[15] What is the National Enterprise Credit Information Publicity System in China? Sinoin section. 17.12.2020. СJO Global.

^[16] Как действует китайская система должников, выносящих нечестные приговоры? Годун Ду, Мэн Ю. China Justice Observer (CJO) 24.01.2019.

^[17] Китайская грамота: разбираемся в юридических тонкостях с DHH. Интервью с Юань И – старшим партнером юридической компании DHH. Российско-азиатский союз промышленников и предпринимателей. 04.03.2020

^[18] Why verify company and check a Chinese company background? Red Star's Private Detective Investigation Services cover all provinces and cities in mainland China.

^[19] Отчет о кредитоспособности предприятия профессиональная версия. И. В. Цай. Консультант по международному частному праву Китая.

^[20] Закон Китайской Народной Республики «Об инспекции импортных и экспортных товаров» Принят на 6-м заседании Постоянного комитета VII Всекитайского собрания народных представителей и обнародован приказом № 14 Президента Китайской Народной Республики от 21.02.1989.

^[21] Этапы управления качеством INCH (INspect CHina).

 

27 февраля 2024 г.