Национальный режим в международной торговле и российском праве

 

29 августа 2024 г.

 

Правило о национальном режиме, издавна действующее в правовом регулировании международной торговли, справедливо занимает место одного из специальных принципов международного торгового права. Сутью принципа национального режима является международно-правовое обязательство государства обеспечить иностранным гражданам и юридическим лицам такие же права и обязанности, которыми наделены в нем его собственные субъекты права.

Правовое регулирование национального режима в российском праве

Современные источники правового регулирования международной торговли – международные договоры в области торгово-экономических отношений – используют принцип национального режима в качестве фундаментальной основы многостороннего и двустороннего сотрудничества государств и международных организаций в самых разнообразных направлениях и сферах мировых экономических связей – торговле, мореплавании, инвестировании, научно-техническом, производственном и промышленном сотрудничестве.

Нормы о предоставлении национального режима как юридически обязательные положения закрепляются и в национально-правовых актах различных стран. На территории России принцип национального режима находит свое закрепление в части 3 статьи 62 Конституции Российской Федерации: иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в Российской Федерации правами и несут обязанности наравне с гражданами Российской Федерации, кроме случаев, установленных федеральным законом или международным договором Российской Федерации. К числу таких федеральных законов, например, относится Гражданский кодекс РФ. Так, в статье 2 предусматривается, что правила, установленные гражданским законодательством, применяются и к отношениям с участием иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено федеральными законами. Помимо этого, к числу таких законов относятся также Федеральный закон от 09.07.1999 № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» (далее – «Закон об иностранных инвестициях») и Федеральный закон от 08.12.2003 № 164-ФЗ «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности» (далее – «Закон о внешнеторговой деятельности»).

Национальный режим в отношении деятельности иностранных инвесторов

В соответствии со статьей 4 Закона об иностранных инвестициях правовой режим деятельности иностранных инвесторов не может быть менее благоприятным, чем режим, предоставленный российским инвесторам.

Федеральными законами могут быть установлены изъятия ограничительного характера, однако лишь в той мере, в какой они допускаются Конституцией РФ, т.е. если это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства. Допускаются также изъятия стимулирующего характера в виде льгот для иностранных инвесторов.

Иностранное юридическое лицо, цель создания и (или) деятельность которого имеют коммерческий характер и которое несет имущественную ответственность по принятым им в связи с осуществлением указанной деятельности на территории Российской Федерации обязательствам, имеет право осуществлять деятельность на территории Российской Федерации через филиал, представительство со дня их аккредитации, если иное не установлено федеральными законами. Иностранное юридическое лицо прекращает деятельность на территории Российской Федерации через филиал, представительство со дня прекращения действия аккредитации филиала, представительства.

Днем аккредитации филиала, представительства иностранного юридического лица или внесения изменений в сведения, содержащиеся в государственном реестре аккредитованных филиалов, представительств иностранных юридических лиц, являющемся информационной системой, либо прекращения действия аккредитации филиала, представительства иностранного юридического лица признается день внесения соответствующей записи в реестр.

Дочерние и зависимые общества коммерческой организации с иностранными инвестициями не пользуются правовой защитой, гарантиями и льготами, установленными Законом об иностранных инвестициях, при осуществлении ими предпринимательской деятельности на территории Российской Федерации.

Иностранный инвестор, коммерческая организация с иностранными инвестициями, созданная на территории Российской Федерации, в которой иностранный инвестор (иностранные инвесторы) владеет (владеют) не менее чем 10 % доли, долей (вклада) в уставном (складочном) капитале указанной организации, при осуществлении ими реинвестирования пользуются в полном объеме правовой защитой, гарантиями и льготами, установленными Законом об иностранных инвестициях.

Российская коммерческая организация получает статус коммерческой организации с иностранными инвестициями со дня вхождения в состав ее участников иностранного инвестора. С этого дня коммерческая организация с иностранными инвестициями и иностранный инвестор пользуются правовой защитой, гарантиями и льготами, установленными Законом об иностранных инвестициях.

Следует отметить, что иностранное юридическое лицо, став участником юридического лица, при регистрации соответствующих изменений в Единый государственный реестр юридических лиц, должны представлять сведения о наличии у у иностранного юридического лица аккредитованных представительств или филиалов на территории Российской Федерации.

При рассмотрении дела № А27-12926/2019 судами отмечено, что поскольку общество является «коммерческой организацией, целью которой является извлечение прибыли, осуществляющей свою деятельность посредством своих органов», соответственно, иностранное юридическое лицо, «став участником Общества, так или иначе будет осуществлять деятельность на территории Российской Федерации»^[1].

Коммерческая организация утрачивает статус коммерческой организации с иностранными инвестициями со дня выхода иностранного инвестора из состава ее участников (при наличии нескольких иностранных инвесторов в составе ее участников – в случае выхода всех иностранных инвесторов). С этого дня указанная коммерческая организация и иностранный инвестор утрачивают правовую защиту, гарантии и льготы, установленные Законом об иностранных инвестициях.

Национальный режим в отношении товаров, происходящих из иностранных государств

Ведущий многосторонний договор в области регулирования современных торговых отношений, положенный в основу учреждения и деятельности Всемирной торговой организации – Генеральное соглашение по тарифам и торговле (далее – «ГАТТ») также исходит из закрепления принципа национального режима. В соответствии со ст. III ГАТТ внутренние налоги и другие внутренние сборы, законы, правила и требования, затрагивающие внутреннюю продажу, предложение о продаже, покупку, перевозку, распределение или использование товаров, и внутренние правила количественного регулирования, требующие смешения, переработки или использования товаров в определенных количествах или долях, не должны применяться к импортированным или отечественным товарам таким образом, чтобы создавать защиту для отечественного производства. Ввозимые товары не подлежат обложению, прямо или косвенно, внутренними налогами или иными внутренними сборами любого рода, превышающими, прямо или косвенно, налоги и сборы, применяемые к аналогичным отечественным товарам. Кроме того, внутренние налоги или другие внутренние сборы не могут применяться к импортированным или отечественным товарам таким образом, чтобы это противоречило указанным выше принципам.

Если государство применяет меры регулирования, проводя при этом различия между отечественными и иностранными товарами (например, освобождая от регулирующего воздействия часть отечественных товаров), то имеет место нарушение национального режима, поскольку применяемые меры не являются нейтральными в отношении государства происхождения товаров^[2].

Статьей 29 Закон о внешнеторговой деятельности установлен принцип национального режима в отношении внешней торговли товарами и услугами, содержание которого состоит в следующем:

• В соответствии со статьей 3 Налогового кодекса РФ не допускается устанавливать дифференцированные ставки налогов и сборов (за исключением ввозных таможенных пошлин) в зависимости от страны происхождения товаров.
• Товарам, происходящим из иностранного государства или групп иностранных государств, предоставляется режим не менее благоприятный, чем режим, предоставляемый аналогичным товарам российского происхождения или непосредственно конкурирующим товарам российского происхождения в отношении продажи, предложения к продаже, покупки, перевозки, распределения или использования на внутреннем рынке Российской Федерации. При этом данное положение не препятствует применению дифференцированных платежей, связанных с перевозкой и основанных исключительно на стоимости эксплуатации транспортных средств, а не на происхождении товара.
• Товарам, происходящим из иностранного государства или групп иностранных государств, которые не имеют международных договоров с Российской Федерацией о предоставлении товарам российского происхождения режима в соответствии с законодательством Российской Федерации может предоставляться иной режим регулирования.
• Технические, фармакологические, санитарные, ветеринарные, фитосанитарные и экологические требования, а также требования обязательного подтверждения соответствия применяются к товарам, происходящим из иностранного государства, таким же образом, каким они применяются к аналогичным товарам российского происхождения.

Вопрос о применении технических, фармакологических, санитарных, ветеринарных, фитосанитарных и экологических требований, а также требований обязательного подтверждения соответствия в настоящее время решается на уровне универсальных и региональных международных соглашений. К числу первых относятся принятые в рамках Всемирной торговой организации Соглашение по техническим барьерам в торговле 1994 года (англ Agreement on Technical Barriers to Trade), Соглашение по применению санитарных и фитосанитарных мер 1994 года (англ. Agreement on the Application of Sanitary and Phytosanitary Measures), а также документы международных организаций, включая Кодекс Алиментариус (лат. Codex Alimentarius — пищевой кодекс), принятый Международной комиссией Продовольственной и сельскохозяйственной организации ООН и Всемирной организации здравоохранения по внедрению Кодекса стандартов и правил по пищевым продуктам (Комиссия Кодекс Алиментариус)^[3]. В Евразийском экономическом союзе (далее – «ЕАЭС») указанные вопросы урегулированы в Договоре о Евразийском экономическом союзе (далее – «Договор о ЕАЭС»).

Национальный режим применительно к вопросу технического регулирования

Техническое регулирование на территории ЕАЭС включает:

• разработку и принятие обязательных для всех государств-участников технических регламентов;
• разработку и принятие единых правил проведения работ по техническому регулированию;
• гармонизацию стандартов, применение единых форм и правил оценки соответствия;
• гармонизацию процедур оценки соответствия, разработку и применение сопоставимых методов испытаний (контроля и измерений).

Технические регламенты разрабатываются в отношении продукции, включенной в Единый перечень, в отношении которой устанавливаются обязательные требования в рамках ЕАЭС^[4]. Они разрабатываются и принимаются в целях обеспечения защиты жизни и (или) здоровья человека, имущества, окружающей среды, жизни и (или) здоровья животных и растений, предупреждения действий, вводящих в заблуждение потребителей, а также в целях обеспечения энергетической эффективности и ресурсосбережения. В регламентах устанавливаются требования к продукции либо к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам производства, монтажа, наладки, эксплуатации (использования), хранения, перевозки (транспортирования), реализации и утилизации, а также правила идентификации, формы, схемы и процедуры оценки (подтверждения) соответствия. В них также могут содержаться требования к терминологии, упаковке, маркировке, этикеткам и правилам их нанесения, санитарные, ветеринарно-санитарные и фитосанитарные требования и процедуры. К числу таких регламентов относятся Технический регламент ТС «О безопасности железнодорожного подвижного состава» (ТР ТС 001/2011), Технический регламент ТС «О безопасности упаковки» (ТР ТС 005/2011), Технический регламент ТС «О безопасности машин и оборудования» (ТР ТС 010/2011) и другие.

Важным обстоятельством с точки зрения оценки правомерности установления соответствующих требований является то, что в качестве основы для разработки регламентов применяются соответствующие международные стандарты (правила, директивы и рекомендации и иные документы, принятые международными организациями по стандартизации), за исключением случаев, когда подобные документы отсутствуют, не соответствуют целям принятия технических регламентов ЕАЭС, в том числе вследствие климатических и географических факторов или технологических и других особенностей, а в случае их отсутствия – региональные документы (регламенты, директивы, решения, стандарты, правила и иные документы), национальные (государственные) стандарты, национальные технические регламенты или их проекты^[5].

Ни в одной стране не должно создаваться препятствий для принятия мер, необходимых для обеспечения качества ее экспорта, или защиты жизни и здоровья людей, животных или растений, охраны окружающей среды, или предотвращения обманной практики, причем на том уровне, который она считает целесообразным, при условии, что подобные меры не применяются таким способом, который представлял бы собой средство произвольной или неоправданной дискриминации между странами, в которых преобладают одинаковые условия, либо средство скрытого ограничения международной торговли^[6].

Государства, применяя технические регламенты, должны обеспечить, чтобы товарам, импортируемым с территории другого государства, предоставлялся режим не менее благоприятный, чем тот, который предоставляется подобным товарам национального происхождения и подобным товарам, происходящим из любой другой страны. Это значит, что технические регламенты не должны разрабатываться, приниматься или применяться таким образом, чтобы создавать или приводить к созданию излишних препятствий в международной торговле. Они не должны оказывать на торговлю более ограничивающее воздействие, чем это необходимо для достижения законных целей, к которым относятся: требования национальной безопасности; предотвращение обманной практики; защита здоровья или безопасности людей, жизни или здоровья животных или растений или охрана окружающей среды. При оценке рисков недостижения этих целей без установления технических барьеров учитываются такие факторы, как имеющаяся научная и техническая информация, соответствующая технология или предполагаемое конечное использование товаров. Технические регламенты не должны оставаться в силе, если обстоятельств или причин, вызвавших их принятие, больше не существует, или если изменившиеся обстоятельства или причины позволяют использовать способы, оказывающие менее ограничивающее воздействие на торговлю^[7].

Санитарные, ветеринарно-санитарные и фитосанитарные меры могут включать проверку соблюдения требований к продукции, методам ее обработки и производства, процедурам испытания, инспектирования, оценки (подтверждения) соответствия, карантинным правилам, в том числе требования, связанные с перевозкой животных и растений, материалов, необходимых для обеспечения жизни и здоровья животных и растений во время их перевозки, а также методы и процедуры отбора проб, методы исследования и оценки риска.

Санитарные, ветеринарно-санитарные и фитосанитарные меры вправе вводить их при соблюдении нескольких условий. Прежде всего, любая санитарная или фитосанитарная мера может применяться и оставаться в силе только при наличии достаточного научного обоснования и в той степени, в которой это необходимо для охраны жизни или здоровья людей, животных или растений.

Санитарные, ветеринарно-санитарные и карантинные фитосанитарные меры, применяемые в рамках ЕАЭС, в соответствии со статьей 56 Договора о ЕАЭС основываются на международных и региональных стандартах, руководствах и (или) рекомендациях, за исключением случаев, когда на основе соответствующего научного обоснования вводятся санитарные, ветеринарно-санитарные и карантинные фитосанитарные меры, которые обеспечивают более высокий уровень санитарной, ветеринарно-санитарной или карантинной фитосанитарной защиты, чем меры на базе соответствующих международных и региональных стандартов, руководств и (или) рекомендаций.

Учитывая, что государства могут установить более высокий уровень санитарной или фитосанитарной защиты, чем меры на базе соответствующих международных стандартов, руководств или рекомендаций, особое значение имеет их обязательство обеспечить, чтобы применяемые меры не служили средством произвольной или неоправданной дискриминации между членами, в которых преобладают идентичные или схожие условия, включая их собственную территорию и территорию других членов. Кроме того, указанные меры не должны применяться таким способом, который являлся бы скрытым ограничением международной торговли.

Особое значение при решении вопроса о правомерности введения рассматриваемых мер имеет соответствующая обстоятельствам оценка рисков для жизни или здоровья людей, животных или растений, осуществляемая с учетом методов оценки риска, разработанных соответствующими международными организациями. Государства должны учитывать имеющиеся научные обоснования, соответствующие методы производства и переработки, методы инспектирования, отбора проб и испытаний; степень распространенности конкретных заболеваний или вредителей; наличие зон, свободных от заболеваний или вредителей; соответствующие экологические условия и карантинные или другие меры.

Государства признают санитарные, ветеринарные или фитосанитарные меры других членов как эквивалентные, даже если они отличаются от их собственных или от тех, которые используются другими членами, торгующими тем же товаром, если экспортирующий член объективно продемонстрирует импортирующему члену, что его меры обеспечивают надлежащий уровень санитарной или фитосанитарной защиты импортирующего члена. С этой целью импортирующему члену по запросу должен предоставляться разумный доступ для проведения инспектирования, испытаний и других соответствующих процедур^[8].

Интерес представляет и установление экологических требований. Наибольший резонанс вызывает установление утилизационного сбора, который был введен за каждое колесное транспортное средство (шасси), каждую самоходную машину, каждый прицеп к ним, ввозимое в Россию, в целях обеспечения экологической безопасности, в том числе для защиты здоровья человека и окружающей среды от вредного воздействия эксплуатации транспортных средств, с учетом их технических характеристик и износа^[9].

Товарам, происходящим из иностранного государства или групп иностранных государств, предоставляется режим не менее благоприятный, чем режим, предоставляемый аналогичным товарам российского происхождения или непосредственно конкурирующим товарам российского происхождения в отношении продажи, предложения к продаже, покупки, перевозки, распределения или использования на внутреннем рынке Российской Федерации. Данное положение не препятствует применению дифференцированных платежей, связанных с перевозкой и основанных исключительно на стоимости эксплуатации транспортных средств, а не на происхождении товара. Установление и применение таких платежей не признается нарушением национального режима

Национальный режим при осуществлении закупок для государственных и муниципальных нужд

В соответствии с требованиями ГАТТ товарам, происходящим из иностранного государства или групп иностранных государств, предоставляются равные возможности для их продажи, предложения к продаже, покупки, перевозки, распределения или использования на внутреннем рынке. Вопрос о конкурентных преимуществах поднимается в отношении аналогичных российских товаров. Подобный подход реализуется и в рамках региональных соглашений. Примером могут служить положения ст. 11 Соглашения о партнерстве и сотрудничестве, учреждающего партнерство между Российской Федерацией, с одной стороны, и Европейскими сообществами и их государствами-членами, с другой стороны^[10]. Оно устанавливает единый правовой режим для товаров, вводимых в гражданский оборот в странах-участницах. Следовательно, товар, введенный в оборот правообладателем или с его согласия в любой стране-участнице указанного соглашения, имеет единый правовой режим с точки зрения его дальнейшего обращения.

Товарам, происходящим из иностранного государства или групп иностранных государств, которые не имеют международных договоров с Российской Федерацией о предоставлении товарам российского происхождения, может предоставляться иной режим регулирования.

Положения рассматриваемой статьи не применяются к поставкам товаров для государственных или муниципальных нужд, под которыми понимаются обеспечиваемые за счет средств бюджета и внебюджетных источников финансирования потребности Российской Федерации, субъектов РФ и муниципальных образований, государственных и муниципальных заказчиков в товарах, работах, услугах, необходимых для осуществления их функций и полномочий, для исполнения международных обязательств Российской Федерации, в том числе для реализации межгосударственных целевых программ с российским участием.

Как следует из статьи 14 Федерального закона от 5 апреля 2013 г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», применение национального режима при осуществлении заказчиками закупок к товарам, происходящим из иностранного государства или группы иностранных государств, осуществляется только в случаях и на условиях, которые предусмотрены международными договорами Российской Федерации. Перечень иностранных государств, с которыми заключены подобные договоры, Минэкономразвития России размещает в единой информационной системе.

Наряду с этим в целях защиты основ конституционного строя, обеспечения обороны страны и безопасности государства, защиты внутреннего рынка, развития национальной экономики, поддержки российских товаропроизводителей Правительством России устанавливается запрет на допуск товаров, происходящих из иностранных государств, и ограничения их допуска для целей осуществления закупок. Исключение составляют случаи, когда производство таких товаров на территории России отсутствует или не соответствует требованиям государственных заказчиков. Подтверждением этого служит Перечень технологического оборудования (в том числе комплектующих и запасных частей к нему), аналоги которого не производятся в России, ввоз которого на территорию России не подлежит обложению НДС, утвержденный постановлением Правительства России от 30 апреля 2009 г. № 372 (речь идет о литейных машинах, станках, измерительных и контрольных приборах), или соответствующее заключение по результатам экспертизы, проводимой Минпромторгом России в установленном порядке.

Подобный подход к государственным закупкам не вполне соответствует Соглашению Всемирной торговой организации по правительственному снабжению 1994 года, польку относительно всех законов, инструкций, процедур и методов применительно к правительственному снабжению, охватываемых этим Соглашением, каждая Сторона должна обеспечить немедленно и безоговорочно в отношении товаров и поставщиков других Сторон условия не менее благоприятные, чем это установлено для собственных товаров и поставщиков, а также товаров и поставщиков любой другой Стороны. Кроме того, каждая Сторона должна гарантировать, что его юридические лица не будут рассматривать конкретного поставщика как менее приемлемого по признаку иностранного происхождения или принадлежности имущества на праве собственности.

В то же время статье V рассматриваемого Соглашения допускает возможность достижения договоренности о взаимоприемлемых исключениях из правил о национальном режиме относительно определенных юридических лиц, товаров или услуг, которые включены в соответствующие списки, с указанием специфических обстоятельств для каждого случая. При этом законы, инструкции, процедуры и методы относительно правительственного снабжения не должны быть подготовлены, приниматься или применяться к иностранным или внутренним товарам и иностранным или внутренним поставщикам с целью предоставления защиты внутренним товарам или внутренним поставщикам^[11].

В соответствии с пунктом 31 Приложения № 25 к Договору ЕАЭС государство-член вправе в одностороннем порядке, установленном своим законодательством о закупках, установить в исключительных случаях изъятия из национального режима на срок не более 2 лет. При этом возможность неоднократного установления изъятий из национального режима и установления особенностей осуществления закупок одних и тех же видов товаров, работ, услуг не предусмотрена. Государства в рамках регулирования механизма принятия ограничительных мер должны исходить «из возможности только однократного их установления»^[12].

Национальный режим в отношении внешней торговли услугами

Если иное не предусмотрено международными договорами РФ, федеральными законами и другими нормативными правовыми актами РФ в отношении мер, затрагивающих внешнюю торговлю услугами, иностранным исполнителям услуг и, этим услугам предоставляется режим не менее благоприятный, чем режим, предоставляемый аналогичным российским исполнителям услуг и, оказываемым ими на территории РФ услугам. Режим считается менее благоприятным, если он изменяет условия конкуренции в пользу российских исполнителей услуг или оказываемых ими на территории РФ услуг по сравнению с аналогичными иностранными исполнителями услуг.

Вопросам предоставления национального режима в отношении внешней торговли услугами посвящена отдельная статья 34 Закон о внешнеторговой деятельности, поскольку их нематериальный характер, а также невозможность идентификации по месту происхождения не позволяют в полной мере распространить на них правила, установленные в отношении внешней торговли товарами. Предметом регулирования в данном случае являются способы оказания услуг и выполнения работ.

Возможность предоставления национального режима при внешней торговле услугами закрепляется в нескольких документах международного характера. Наиболее подробно этот вопрос урегулирован в ст. XVII Генерального соглашения по торговле услугами (далее – «ГАТС»), согласно которой каждый участник Всемирной торговой организации в секторах, содержащихся в его перечне, и на условиях и требованиях, оговоренных в нем, предоставляет услугам и поставщикам услуг любого другого члена в отношении всех мер, затрагивающих поставку услуг, режим, не менее благоприятный, чем тот, который он предоставляет аналогичным отечественным услугам или поставщикам услуг. В отношении секторов, в которых берутся такие обязательства, каждый перечень определяет пределы, ограничения и условия в отношении доступа на рынок; условия и оговорки в отношении национального режима; принятие дополнительных обязательств; по возможности, временные рамки для выполнения соответствующих обязательств; дату вступления в силу таких обязательств.

Соответствующие индивидуальные национальные перечни были определены для каждого из государств-членов ЕАЭС^[13]. При этом Российская Федерация сделала оговорки в отношении:

• деятельности, на осуществление которой требуется лицензия, может осуществляться только юридическими лицами Российской Федерации или индивидуальными предпринимателями, зарегистрированными в установленном порядке в Российской Федерации. Виды деятельности, на осуществление которых требуется лицензия, а также порядок определения организационно-правовой формы лицензиата устанавливаются законодательством Российской Федерации;
• в отношении услуг печати и издательского дела учреждение допускается только в форме юридического лица Российской Федерации;
• оператором лотереи может быть только юридическое лицо Российской Федерации;
• космическая деятельность может осуществляться только юридическими лицами Российской Федерации. Командиром экипажа пилотируемого космического объекта Российской Федерации назначается космонавт - гражданин Российской Федерации;
• коммерческая организация в сфере аудиторской деятельности может быть создана в любой организационно-правовой форме, за исключением публичного акционерного общества, государственного или муниципального унитарного предприятия;
• адвокаты могут оказывать услуги только через адвокатские бюро и кабинеты, коллегии адвокатов и юридические консультации;
• кадастровая деятельность на территории Российской Федерации может осуществляться исключительно лицами Российской Федерации;
• деятельность, связанная с оказанием услуг по трудоустройству граждан Российской Федерации за пределами территории Российской Федерации, не может осуществляться индивидуальным предпринимателем
• арбитражным управляющим может быть только гражданин Российской Федерации и др.

За исключением указанных изъятий из принципа национального режима ни одно из государств-членов ЕАЭС не применяет и не вводит в отношении услуг и поставщиков услуг из другого государства-члена ЕАЭС в связи с торговлей услугами ограничения в отношении числа поставщиков услуг в форме квоты, монополии, теста на экономическую целесообразность или в любой иной количественной форме, а также операций любого поставщика услуг в форме квоты, теста на экономическую целесообразность или в любой иной количественной форме.

Следует отметить, что ГАТС особо оговаривает условия деятельности монопольного поставщика услуг, а также исключительных поставщиков услуг, если государство формально или фактически уполномочивает или учреждает малое число поставщиков услуг и значительно ограничивает конкуренцию среди них на своей территории. Предполагается, что государство в такой ситуации должно обеспечивать, чтобы любой на его территории при монопольной поставке услуги на соответствующем рынке не действовал образом, несовместимым с обязательствами, принятыми в контексте обеспечения предоставления национального режима. Если же монопольный поставщик конкурирует прямо или через аффилированную компанию при поставке услуги вне сферы своих монопольных прав и если эта услуга является предметом специфических обязательств государства, то оно обеспечивает, чтобы такой поставщик не злоупотреблял своим монопольным положением, действуя на его территории образом, несовместимым с такими обязательствами.

Признавая право государства оговаривать отдельные изъятия из принципа национального режима, ГАТС предусматривает дальнейшую либерализацию правового регулирования этой сферы внешнеторговой деятельности, которая должна осуществляться с учетом целей национальной политики и уровня развития отдельных членов, в целом и применительно к отдельным секторам. В этих целях Стороны вступают в последующие переговоры, направленные на сокращение или устранение мер, отрицательно влияющих на торговлю услугами, с целью обеспечения эффективного доступа на рынок. Этот процесс осуществляется в целях продвижения интересов всех участников на основе взаимной выгоды и обеспечения общего баланса прав и обязательств. Для каждого раунда устанавливаются руководящие принципы и процедуры переговоров на основе проводимой Советом по торговле оценки торговли услугами в целом и в разрезе секторов.

Аналогичное соглашение было достигнуто и участниками ЕАЭС, которые обязались принимать меры с целью достижения большего уровня либерализации, направленные на постепенное сокращение числа указанных выше ограничений.

Считается, что требование о национальном режиме может быть выполнено как путем предоставления услугам и поставщикам услуг формально такого же режима по отношению к тому, какой он предоставляет своим собственным аналогичным услугам или поставщикам услуг, так и формально отличного от него режима. При этом главным условием остается неизменность условий конкуренции. Особо оговаривается, что условия национального режима не могут быть истолкованы как право требовать у какого-либо члена компенсации за потерю конкурентных преимуществ, возникающих вследствие иностранного характера соответствующих услуг или поставщиков услуг

Статья 34 Закона о внешнеторговой деятельности устанавливает два критерия признания режима менее благоприятным:

• изменение условий конкуренции в пользу российских исполнителей услуг или оказываемых ими на территории России услуг по сравнению с аналогичными иностранными исполнителями услуг, что может определяться на основании экспертных оценок или на основании результатов наблюдений за товарными рынками и экономико-статистических расчетов;
• оказание услуг одним из следующих способов: с территории иностранного государства на территорию Российской Федерации, на территории иностранного государства российскому заказчику услуг, иностранным исполнителем услуг, не имеющим коммерческого присутствия на территории Российской Федерации, путем присутствия его или уполномоченных действовать от его имени иностранных лиц на территории Российской Федерации, а также иностранным исполнителем услуг путем коммерческого присутствия на территории Российской Федерации.

Общие правила предоставления национального режима не распространяются на оказание услуг и выполнение работ для государственных или муниципальных нужд или поставщиков данных услуг.

Практически любые торговые ограничения (и, как правило, меры регулирования) можно представить как дискриминацию. Например, импортные пошлины дискриминируют иностранные товары относительно местных, т.к. они облагаются дополнительным налогом. Товары, для ввоза которых требуется получение лицензии, находятся в мене выгодном положении относительно товаров, которые ввозятся свободно и поэтому также подвергаются дискриминации (то же можно сказать и об их поставщиках). Поэтому невозможно создать справедливые и равные условия конкуренции, не решив вопрос о дискриминации.

Цель использования принципа национального режима – предотвратить использование в качестве протекционистской меры дискриминацию иностранных товаров (услуг, капиталов) за счет внутренних мер регулирования – внутренних налогов, правил продажи и т.п., которые не имеют прямого отношения к регулированию импорта, но могут создать условия, неблагоприятные для обращения иностранных товаров на внутреннем рынке.

______________________

 

^[1] Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 19.03.2020 по делу № А27-12926/2019.

^[2] Смбатян А.С. Национальный режим регулирования торговли в трактовках органа по разрешению споров ВТО. Журнал «Международное правосудие», 2014, № 3.

^[3] Батрова Т.А. Комментарий к Федеральному закону от 8 декабря 2003 г. № 164-ФЗ «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности», 2014.

^[4] Решение Комиссии Таможенного союза от 28.01.2011 N 526 «О Едином перечне продукции, в отношении которой устанавливаются обязательные требования в рамках Таможенного союза».

^[5] Батрова Т.А. Комментарий к Федеральному закону от 8 декабря 2003 г. № 164-ФЗ «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности», 2014.

^[6] Соглашение по техническим барьерам в торговле Всемирной торговой организации, содержащимся в приложении 1А к Соглашению об учреждении Всемирной торговой организации от 15 апреля 1994 года.

^[7] Батрова Т.А. Комментарий к Федеральному закону от 8 декабря 2003 г. № 164-ФЗ «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности», 2014.

^[8] Решение Комиссии Таможенного союза от 18.10.2011 № 835 «Об эквивалентности санитарных, ветеринарно-санитарных и фитосанитарных мер и о проведении оценки риска».

^[9] Федеральный закон от 24 июня 1998 г. № 89-ФЗ «Об отходах производства и потребления».

^[10] Соглашение ратифицировано Федеральным законом от 25.11.1996 № 135-ФЗ.

^[11] Батрова Т.А. Комментарий к Федеральному закону от 8 декабря 2003 г. № 164-ФЗ «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности», 2014.

^[12] Консультативное заключение Суда Евразийского экономического союза от 11.01.2021 N СЕ-2-2/7-20-БК «По заявлению Евразийской экономической комиссии о разъяснении положений Договора о Евразийском экономическом союзе от 29 мая 2014 года».

^[13] Решение Высшего Евразийского экономического совета от 23.12.2014 № 112 «Об утверждении индивидуальных национальных перечней ограничений, изъятий, дополнительных требований и условий в рамках Евразийского экономического союза для Республики Армения, Республики Беларусь, Республики Казахстан, Кыргызской Республики и Российской Федерации».

 

29 августа 2024 г.