Получение разрешения Правительственной комиссии по контролю за осуществлением иностранных инвестиций на сделки с участием лиц из «недружественных» стран

31 января 2023 г.

Быстро меняющиеся политические и экономические обстоятельства привели к необходимости корректировки законодательства не только в сфере валютного регулирования, но и иностранных инвестиций, в особенности с участием лиц из «недружественных» стран.

Учитывая складывающуюся мировую обстановку, Президентом РФ были приняты соответствующие указы, которые регламентируют эту сферу деятельности:

• Указ Президента РФ от 28.02.2022 № 79 «О применении специальных экономических мер в связи с недружественными действиями Соединенных Штатов Америки и примкнувших к ним иностранных государств и международных организаций» (далее – «Указ № 79»);
• Указ Президента РФ от 01.03.2022 № 81 «О дополнительных временных мерах экономического характера по обеспечению финансовой стабильности Российской Федерации» (далее – «Указ № 81»);
• Указ Президента РФ от 08.09.2022 № 618 «Об особом порядке осуществления (исполнения) отдельных видов сделок (операций) между некоторыми лицами» (далее – «Указ № 618»).

Этими указами были введены дополнительные меры ограничительного характера для иностранных контрагентов, в том числе была установлена необходимость получения разрешения Правительственной комиссии по контролю за осуществлением иностранных инвестиций^[1]. Важно отметить, что во исполнение Указа Президента Российской Федерации от 05.03.2022 № 95 «О временном порядке исполнения обязательств перед некоторыми иностранными кредиторами» был утвержден перечень иностранных государств и территорий, совершающих в отношении Российской Федерации, российских юридических лиц и физических лиц недружественные действия^[2].

Указом № 618 установлен особый порядок осуществления сделок (операций), влекущих за собой прямо и (или) косвенно установление, изменение или прекращение прав владения, пользования и (или) распоряжения долями в уставных капиталах обществ с ограниченной ответственностью (за исключением кредитных организаций и некредитных финансовых организаций) либо иных прав, позволяющих определять условия управления такими обществами с ограниченной ответственностью и (или) условия осуществления ими предпринимательской деятельности. Такие сделки могут осуществляться (исполняться) на основании разрешений, выдаваемых Правительственной комиссией по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации и при необходимости содержащих условия осуществления (исполнения) таких сделок (операций)^[3].

В части исполнения Указа № 618 Минфин России дал свои официальные разъяснения в письме от 13.10.2022 № 05-06-14РМ/99138 «Официальные разъяснения № 1 по вопросам применения Указа Президента Российской Федерации от 8 сентября 2022 г. № 618». В целях применения Указа № 618 к сделкам, на осуществление которых необходимо разрешение Правительственной комиссии, относятся, в том числе:

• Переход доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью к одному или нескольким участникам данного общества либо к третьему лицу;
• Приобретение обществом с ограниченной ответственностью доли в своем уставном капитале;
• Выход участника из общества с ограниченной ответственностью путем отчуждения своей доли обществу или требования приобретения обществом доли;
• Передача доли в обществе с ограниченной ответственностью в инвестиционный фонд;
• Договор с коммерческой организацией или индивидуальным предпринимателем о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества с ограниченной ответственностью;
• Договор об осуществлении прав участников общества с ограниченной ответственностью^[4];
• Договор конвертируемого займа^[5];
• Договор залога доли общества с ограниченной ответственностью;
• Договор управления залогом доли общества с ограниченной ответственностью;
• Добровольная реорганизация общества с ограниченной ответственностью в соответствии с законодательством РФ;
• Договор простого товарищества (договор о совместной деятельности), заключаемый обществом с ограниченной ответственностью;
• Договор доверительного управления, поручения и (или) иного соглашения, предметом которого является осуществление прав, удостоверенных долями обществ с ограниченной ответственностью;
• Иные сделки (операции), влекущие за собой прямо и (или) косвенно установление, изменение или прекращение прав владения, пользования и (или) распоряжения долями в уставных капиталах обществ с ограниченной ответственностью либо иных прав, позволяющих определять условия управления обществами с ограниченной ответственностью и (или) условия осуществления ими предпринимательской деятельности.

В числе прочего в письме представлена информация о том, что Указом Президента Российской Федерации 5 августа 2022 г. № 520 «О применении специальных экономических мер в финансовой и топливно-энергетической сферах в связи с недружественными действиями некоторых иностранных государств и международных организаций» (далее – «Указ № 520») до 31 декабря 2022 г.^[6] запрещено совершение сделок (операций), в том числе влекущих за собой прямо и (или) косвенно установление, изменение, прекращение или обременение прав владения, пользования и (или) распоряжения долями, составляющими уставные капиталы российских юридических лиц, при условии, что данные доли принадлежат лицам иностранных государств, совершающих недружественные действия. При этом следует учитывать, что выдача разрешений на совершение указанных сделок (операций) Правительственной комиссией не осуществляется.

Правила получения разрешения Правительственной комиссии утверждены Постановлением Правительства России от 06.03.2022 № 295^[7] (далее – «Правила выдачи Правительственной комиссией разрешений»). Спектр сделок, на которые распространяются правила получения разрешения Правительственной комиссии перечислен в пункте 1 выше обозначенных Правил выдачи Правительственной комиссией разрешений.

Для получения разрешения необходимо подать заявление о выдаче разрешения на осуществление сделок представляется резидентом или лицом иностранного государства, совершающего недружественные действия, или лицом, связанным с иностранным государством, совершающим недружественные действия, или иностранным лицом, не являющимся лицом, связанным с иностранным государством, совершающим недружественные действия, в федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере бюджетной, налоговой, страховой, валютной, банковской деятельности. В целях унификации подходов при рассмотрении обращений форма заявления рекомендована и представлена в выписке из протокола заседания подкомиссии Правительственной комиссии по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации от 14.03.2022 № 9^[8]. Вместе с тем, в состав заявления включаются следующие документы:

• Обращение о выдаче разрешения на осуществление сделки, содержащее информацию о цели, предмете, содержании и существенных условиях сделки, о планируемых сроках действия такого разрешения, адресованное Комиссии и составленное в произвольной форме (в случае подачи обращения о выдаче разрешения на осуществление сделки, в результате которой прямо и (или) косвенно устанавливается, изменяется или прекращается право владения, пользования и (или) распоряжения акциями, долями, составляющими уставный капитал хозяйственного общества или товарищества, либо голосами, приходящимися на такие акции, доли, в обращении о выдаче разрешения на осуществление сделки указывается количество таких акций, долей либо голосов, приходящихся на такие акции, доли;
• Документ, подтверждающий государственную регистрацию заявителя – юридического лица или физического лица в качестве индивидуального предпринимателя в соответствии с законодательством соответствующего государства, либо в отношении заявителя – юридического лица иной подтверждающий факт его создания документ;
• Документ, удостоверяющий личность заявителя – физического лица;
• Документ, подтверждающий факт учреждения заявителя – иностранной организации, не являющейся юридическим лицом, в соответствии с законодательством государства, в котором она учреждена;
• Учредительные документы заявителя – юридического лица;
• Документ, содержащий сведения о выгодоприобретателях, бенефициарных владельцах, лице, осуществляющем контроль над являющимся стороной сделки (участвующим в операции) лицом иностранного государства, совершающего недружественные действия, или лицом, связанным с иностранным государством, совершающим недружественные действия, и о признаках нахождения такого лица под контролем в соответствии со статьей 5 Федерального закона^[9];
• Бухгалтерский баланс резидента по состоянию на последнюю отчетную дату, предшествующую дате представления заявления, при отсутствии указанного бухгалтерского баланса в государственном информационном ресурсе бухгалтерской (финансовой) отчетности, предусмотренном статьей 18 Федерального закона «О бухгалтерском учете» (в случае представления заявления о выдаче разрешения на осуществление (исполнение) сделки (операции), влекущей за собой возникновение права собственности на недвижимое имущество резидента);
• Сведения о балансовой стоимости активов резидента по состоянию на последнюю отчетную дату, предшествующую дате представления заявления (в случае представления заявления о выдаче разрешения на совершение (исполнение) сделки (операции), влекущей за собой возникновение права собственности на недвижимое имущество резидента).

Необходимо отметить, что заявление и документы составляются на русском языке. В случае если оригиналы документов составлены на иностранном языке, они представляются с заверенным в установленном порядке переводом на русский язык (с проставлением апостиля компетентного органа государства, в котором этот документ был составлен). При этом документы представляются в прошитом виде и заверяются печатью (при ее наличии) заявителя. В случае если заявителем является физическое лицо, документы заверяются подписью физического лица, подлинность которой свидетельствуется нотариально в установленном порядке. Вместе с тем, заявление может быть представлено в уполномоченный орган представителем заявителя, имеющим нотариально удостоверенную доверенность или иной документ, подтверждающий полномочия лица на представление заявления. К заявлению прилагается опись направляемых документов. Наряду с этим, заявление и документы могут быть представлены в уполномоченный орган и федеральные органы исполнительной власти на бумажном носителе или в электронном виде, в том числе в форме электронных документов, подписанных с использованием электронной цифровой подписи.

Так, в качестве примера, когда отсутствие разрешения Правительственной комиссии привело к расторжению сделки, можно привести Решение Арбитражного суда Мурманской области от 16.05.2022 по делу № А42-1905/2022, в соответствии с которым были удовлетворены требования истца, договор дарения 50% долей в уставном капитале ООО признан недействительной (ничтожной) сделкой с момента ее совершения.

Разрешением Правительственной комиссии на осуществление сделки, разрешением на осуществление сделки, содержащим условия осуществления такой сделки, отказом в выдаче разрешения на осуществление сделки является оформленное уполномоченным органом решение подкомиссии, в состав которой входят по одному представителю от Администрации Президента РФ, федерального органа исполнительной власти, осуществляющего функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере анализа и прогнозирования социально-экономического развития, Центрального банка РФ и которая возглавляется руководителем уполномоченного органа (далее – «Подкомиссия»)^[10].

Разрешением на исполнение иностранными покупателями перед российскими поставщиками обязательств по оплате поставок природного газа без соблюдения порядка, установленного Указом Президента Российской Федерации от 31 марта 2022 г. № 172 «О специальном порядке исполнения иностранными покупателями обязательств перед российскими поставщиками природного газа» (далее – «Указ № 172»), является решение Подкомиссии, оформленное на основании рекомендации федерального органа исполнительной власти, осуществляющего функции по выработке и реализации государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере топливно-энергетического комплекса, направленной в уполномоченный орган.

Разрешением Комиссии на перевод на банковский или иной счет правообладателя (в том числе открытый в банке, расположенном за пределами территории РФ) средств, перечисленных должником на специальный счет типа «О» в рамках исполнения обязательств, связанных с использованием РФ, субъектами РФ, муниципальными образованиями, резидентами результатов интеллектуальной деятельности и (или) средств индивидуализации, является решение Подкомиссии, оформленное на основании рекомендации федеральных органов исполнительной власти.

Определением Правительственной комиссии размера обязательной продажи резидентами – участниками внешнеэкономической деятельности иностранной валюты в соответствии с пунктом 2 Указа № 79 является решение Подкомиссии, оформленное на основании предложения Центрального банка РФ.

Решением Комиссии по введению ограничений на зачисление резидентами иностранной валюты на свои счета (вклады), открытые в расположенных за пределами территории РФ банках и иных организациях финансового рынка, а также на осуществление переводов денежных средств без открытия банковского счета с использованием электронных средств платежа, предоставленных иностранными поставщиками платежных услуг, является оформленное уполномоченным органом решение подкомиссии.

При всем этом, Подкомиссия вправе определить срок действия разрешения Комиссии на осуществление сделки, на исполнение иностранными покупателями перед российскими поставщиками обязательств по оплате поставок природного газа без соблюдения порядка, установленного Указом № 172. Также при необходимости в разрешении Комиссии на перевод на банковский или иной счет правообладателя в рамках исполнения обязательств, связанных с использованием РФ, субъектами РФ, муниципальными образованиями, резидентами результатов интеллектуальной деятельности и (или) средств индивидуализации, могут содержаться условия осуществления такого перевода. Важно отметить, что Подкомиссия вправе принимать решения о выдаче разрешения Комиссии на осуществление (исполнение) сделки (операции) неопределенному кругу лиц.

При всех обстоятельствах, перечисленных в Постановлении № 295, регламентирующих процесс получения Разрешения, важно отметить, что Постановлением не регламентирован срок получения такого разрешения. В связи с этим, учитывая большой спектр сделок и операций, на проведение которых необходимо получение такого разрешения, необходимо учитывать это обстоятельство и подавать соответствующие документы заранее. Привлечение квалифицированных и опытных юристов в этой сфере, будет способствовать получению необходимого разрешения с минимальными затратами, в том числе временными. Это связано не только с опытом взаимодействия грамотных специалистов с органами исполнительной власти в этой сфере, но и постоянным отслеживанием постоянно меняющегося законодательства.

Вводимые ответные меры в отношении стран, осуществляющих недружественные действия, в большинстве случаев, носят временный характер. В связи с этим нормативных актов, регламентирующих иностранные инвестиции и валютное регулирование, является актуальным аспектом для получения необходимых разрешений Правительственной комиссии для совершения таких сделок.

^[1] Пп. «б» пункта 1 Указа № 81.

^[2] Распоряжение Правительства РФ от 05.03.2022 № 430-р «Об утверждении перечня иностранных государств и территорий, совершающих недружественные действия в отношении Российской Федерации, российских юридических и физических лиц».

^[3] Пункт 2 Указа № 618.

^[4] Пункт 3 статьи 8 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

^[5] Статья 19.1 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

^[6] Указом Президента РФ от 05.12.2022 № 876 «О внесении изменения в Указ Президента Российской Федерации от 5 августа 2022 г. № 520 «О применении специальных экономических мер в финансовой и топливно-энергетической сферах в связи с недружественными действиями некоторых иностранных государств и международных организаций» срок продлен до 31.12.2023.

^[7] Постановление Правительства России от 06.03.2022 № 295 «Об утверждении Правил выдачи Правительственной комиссией по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации разрешений в целях реализации дополнительных временных мер экономического характера по обеспечению финансовой стабильности Российской Федерации и иных разрешений, предусмотренных отдельными указами Президента Российской Федерации, а также реализации иных полномочий в указанных целях и внесении изменения в Положение о Правительственной комиссии по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации».

^[8] Выписка из протокола заседания подкомиссии Правительственной комиссии по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации от 14 марта 2022 года № 9.Доведена Минфином России 17.03.2022 № 05-06-10/ВН-12520.

^[9] Федеральный закон от 29.04.2008 № 57-ФЗ «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства».

^[10] Пункт 13 Постановления № 295.

31 января 2023 г.