Проверка иностранной компании

30 ноября 2023 г.

Ведение внешнеэкономической деятельности накладывает на предпринимателей определенные условия взаимодействия с иностранными партнерами. Для минимизации возможных неблагоприятных рисков внешнеторгового взаимодействия предприниматели должны проявлять должную осмотрительность по отношению к будущим партнерам и осуществлять их проверку.

Понятие должной осмотрительности не содержится в Налоговом кодексе РФ, однако в практику рассмотрения налоговых споров было введено постановлением Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 № 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды». В соответствии с постановлением Пленума ВАС РФ факт нарушения контрагентом налогоплательщика своих налоговых обязанностей сам по себе не является доказательством получения налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды. Налоговая выгода может быть признана необоснованной, если налоговым органом будет доказано, что налогоплательщик действовал без должной осмотрительности и осторожности и ему должно было быть известно о нарушениях, допущенных контрагентом, в частности, в силу отношений взаимозависимости или аффилированности налогоплательщика с контрагентом. Налоговая выгода может быть также признана необоснованной, если налоговым органом будет доказано, что деятельность налогоплательщика, его взаимозависимых или аффилированных лиц направлена на совершение операций, связанных с налоговой выгодой, преимущественно с контрагентами, не исполняющими своих налоговых обязанностей. Стандарт осмотрительного поведения предполагает проверку деловой репутации, возможности исполнения контрагентом своих обязательств, его платежеспособности. Стандарт направлен на предотвращение возможных убытков, которые могут быть причинены участнику оборота его контрагентом вследствие неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств по договору. При нарушении данного стандарта лица, входящие в состав органов управления организации, могут быть привлечены к ответственности по иску организации за причинение указанных убытков, возникших вследствие нарушения обязанности действовать в интересах юридического лица добросовестно и разумно^[1].

Вместе с тем исходя из складывающейся арбитражной практики проявление должной осмотрительности налогоплательщиком^[2] рассматривается судами как принятие налогоплательщиком всех возможных мер при выборе потенциального контрагента, в том числе получение информации о том, что в отношении контрагента отсутствуют судебные процедуры несостоятельности (банкротства), проверка наличия у контрагента необходимых условий для осуществления договорных обязательств, проверка деловой репутации контрагента, получение копий учредительных документов, выписки из ЕГРЮЛ, копии паспорта руководителя и т.д.

Вместе с тем, важно отразить, что выполнение проверки иностранных партнеров, как правило, происходит на этапе подготовки внешнеторговой сделки к заключению, что позволяет оценить благонадежность партнера и возможность исполнения обязательств по сделке.

Самым простым способом проверки является запрос документов у будущего контрагента, отказ или затягивание предоставления таких документов, может свидетельствовать о недобросовестности иностранного партнера. Обычно при запросе документов у контрагента, запрашивают:

• учредительные документы организации;
• полномочия руководителя;
• выписку из государственного реестра, подтверждающего статус юридического лица;
• банковские реквизиты компании;
• в некоторых случаях могут запрашиваться налоговая отчетность и подтверждение необходимых для исполнения внешнеторгового контракта ресурсов.

Проверяя контрагента также обращают внимание на регистрацию партнера, его финансовые возможности и коммерческую репутацию. Исследуя эти аспекты деятельности иностранного партнера, можно сделать вывод о возможности заключения внешнеторгового контракта и его дальнейшем исполнении с минимальными рисками. Современные сервисы проверки контрагентов позволяют проверить эти направления деятельности иностранного партнера и сделать заключение о дальнейшем взаимодействии с таким партнером.

Вместе с тем, необходимо отметить, что современные технологии позволяют получить запрашиваемые документы не в бумажном виде, а в качестве электронных документов и большинство, как российских, так и иностранных государственных сервисов могут предоставить такую возможность, получения необходимых подтверждающих документов в электронном виде.

Однако, важно отметить, что несмотря на возможность быстрого получения документов в электронном виде, такая информация носит справочных характер и не является подтверждающими документами государственного образца. В связи с этим, запрос актуальной информации о будущем контрагенте является важным аспектом взаимодействия с иностранными партнерами.

Важно отметить, что вся предоставляемая контрагентом информация, должна быть предоставлена иностранным партнером на языке страны партнера, английском языке или русском языке. Вместе с тем, информация, отраженная на разных языках должна быть идентичной.

Этапы проведения проверки в отношении иностранных компаний

Для полноценного взаимодействия будущий иностранный партнер оценивается по нескольким направлениям. Как правило, проверке подлежат следующие направления:

• Юридический аспект деятельности иностранного контрагента. К этому направлению относят проверку регистрации будущего партнера, полномочия представителя компании, наличие представительств на территории страны, проверяется достоверность заявленных реквизитов иностранной компании, разрешений, лицензий. Вместе с тем, также анализируется судебная практика с участием контрагента, изучаются возможные процедуры банкротства, ликвидации, реорганизации, судебные дела в отношении будущего партнера и т.п.
• Финансовый анализ деятельности компании. Финансовая отчетность также является важной составляющей компании, подлежащей проверке. В рамках финансовой деятельности подлежат проверке реальные активы компании, задолженности, отсутствие судебных процессов в рамках возможного банкротства, исполнение финансовых обязательств, проверяются также аффилированные лица. Проверить эту информацию также можно в открытых источниках, или запросить напрямую у контрагента бухгалтерскую отчетность компании.
• Фактическая проверка с выездом к иностранному контрагенту. Для полноценной оценки деятельности будущего контрагента может потребоваться поездка на производство в стране производителя, зачастую таким способом оценивают китайских производителей товаров, например, обследованию подлежат фабрики по пошиву одежды. Такая проверка позволяет убедиться в реальности существования иностранного партнера, а не только в виртуальном пространстве. Однако, при таком подходе не стоит забывать, о том, что предприимчивые бизнесмены предоставляют услуги, якобы существующей фабрики, работающих сотрудников и т.п., особенно часто такими услугами пользуются иностранные производители массового производства товаров, например, китайские партнеры.

В связи с этим, важно проверить не только контрагента на бумаге, но и убедиться в его существовании, наличии производственных площадей и возможности полноценно исполнить заключаемый внешнеторговый контракт. По сути, предоставленная информация о компании должна совпадать с фактическими показателями организации.

Сервисы проверки российских и иностранных партнеров

Учитывая необходимость проверки разных аспектов деятельности иностранной компании для получения полноценного всестороннего мнения о компании используются разнообразные сервисы ее проверки:

• базы налоговых органов государств иностранных партнеров;
• открытые базы данных;
• базы представительств и филиалов, зарегистрированных в стране партнера.

Вместе с тем, при проверке иностранных партнеров используются и платные сервисы, которые предоставляют полую информацию о контрагенте, в том числе такую информацию можно получить в Торгово-промышленной палате РФ. ТПП РФ выдает бизнес-справку о российских юридических лицах, которая представляет собой справку, содержащую следующую информацию: регистрационные данные, дату основания, юридический статус, контактную информацию, данные об уставном капитале, учредителях, дочерних компаниях, бухгалтерскую отчетность, анализ финансовой устойчивости и заключение о целесообразности сотрудничества.

Помимо прочего, для проверки иностранного партнера, если он осуществлял взаимодействие с российскими предпринимателями, используется информация об арбитражных делах, в которых мог участвовать иностранный партнер в России, а также используется информация об исполнительных производствах.

На сайте ФНС России размещены адреса информация о налоговых ведомствах государств-участников стран СНГ:

• Азербайджан – Министерство по налогам Азербайджанской Республики;
• Армения – Комитет государственных доходов при Правительстве Республики Армения;
• Беларусь – Министерство по налогам и сборам Республики Беларусь;
• Казахстан – Налоговый комитет Министерства финансов Республики Казахстан;
• Кыргызстан – Государственная налоговая служба;
• Молдова – Государственная налоговая служба Республики Молдова;
• Таджикистан – Налоговый комитет при Правительстве Республики Таджикистан
• Туркменистан – Главная государственная налоговая служба Туркменистана
• Узбекистан – Государственный налоговый комитет Республики Узбекистан
• Украина – Государственная налоговая администрация Украины.

Кроме того, на сайте ФНС России также размещены ссылки на открытые базы данных следующих иностранных государств: Великобритании, Германии, Индии, Ирландии, Италии, Канады, Кипра, Нидерландов, Новой Зеландии, Словакии, Финляндии, Франции, Чехии, Швейцарии, Швеции, отдельных штатов США.

Банк России рекомендует осуществлять должную осмотрительность к своим контрагентам и в своем письме от 10.06.2021 № 59-4/29017 «О направлении Методических рекомендаций для предпринимателя 2.0 «Что делать, если банк ограничил операции по счету?» отразил сервисы проверки российских контрагентов, к таким сервисам относятся:

• «Прозрачный бизнес» – сервис ФНС России;
• Сведения о юридических лицах, имеющих задолженность по уплате налогов и/или не представляющих налоговую отчетность более года;
• Приостановление операций по счету в банке со стороны ФНС России;
• Проверка судебных дел, где участвует контрагент;
• Официальный ресурс судебных приставов Российской Федерации;
• Портал «Бизнес-навигатор МСП».

Также, для проверки контрагента используются порталы проверки контрагента на владение товарными знаками, правами интеллектуальной собственности, что также может повлиять на исполнение внешнеторгового контракта.

Проверка иностранного контрагента может занимать достаточно длительное время, появляется необходимость взаимодействия с различными надзорными органами и организациями для получения достоверной информации. В связи с этим, большинство предпринимателей для проведения проверки обращаются в специализированные организации, занимающиеся такими проверками или к специалистам, сопровождающим внешнеторговые сделки.

Возможные риски при взаимодействии с иностранными партнерами

Целью любой проверки является проверка добросовестности организации, которая ведет реальную деятельность, и с которой можно заключить договор без рисков негативных налоговых и иных последствий, к которым относятся:

• Риск нарушения налогового законодательства. Несмотря на то, что российский предприниматель может быть благонадежным налогоплательщиком, но несоблюдение налогового законодательства иностранным партнером может отразиться и на деятельности российского предпринимателя^[3].
• Репутационный риск. Связан с возможностью неисполнения других обязательств предпринимателя, зависящих от иностранного партнера.
• Финансовый риск. Несмотря на то, что предпринимательская деятельность связана с финансовыми рисками, полноценная проверка контрагента может позволить избежать непредвиденных обстоятельств, связанных с исполнением внешнеторгового контракта. От финансовой состоятельности партнера может зависеть полноценное исполнение договора между партнерами. Банкротство, внешние долги по обязательствам и налогам, арестованные счета и имущество могут создавать финансовые риски иностранного сотрудничества.
• Риск банкротства или ликвидации контрагента. Банкротящееся или ликвидируемое предприятие является неблагонадежным контрагентом. При этом не стоит забывать о правомочности лица, подписывающего внешнеторговый контракт, которые может быть в последствии признан, например, недействительной сделкой.

Для снижения возможных рисков взаимодействия с недобросовестными партнерами Приказом ФНС России от 30.05.2007 № ММ-3-06/333@ была утверждена концепция системы планирования выездных налоговых проверок, в соответствии с пунктом 12 которой при оценке налоговых рисков, которые могут быть связаны с характером взаимоотношений с некоторыми контрагентами, налогоплательщику рекомендуется исследовать следующие признаки:

• отсутствие личных контактов руководства (уполномоченных должностных лиц) компании-поставщика и руководства (уполномоченных должностных лиц) компании-покупателя при обсуждении условий поставок, а также при подписании договоров;
• отсутствие документального подтверждения полномочий руководителя компании-контрагента, копий документа, удостоверяющего его личность;
• отсутствие документального подтверждения полномочий представителя контрагента, копий документа, удостоверяющего его личность;
• отсутствие информации о фактическом местонахождении контрагента, а также о местонахождении складских и/или производственных и/или торговых площадей;
• отсутствие информации о способе получения сведений о контрагенте (нет рекламы в СМИ, нет рекомендаций партнеров или других лиц, нет сайта контрагента и т.п.), при этом негативность данного признака усугубляется наличием доступной информации (например, в СМИ, наружная реклама, Интернет-сайты и т.д.) о других участниках рынка (в том числе производителях) идентичных (аналогичных) товаров (работ, услуг), в том числе предлагающих свои товары (работы, услуги) по более низким ценам;
• отсутствие информации о государственной регистрации контрагента в ЕГРЮЛ (общий доступ, официальный сайт ФНС России).

Наличие подобных признаков свидетельствует о высокой степени риска квалификации подобного контрагента налоговыми органами как проблемного (или «однодневки»), а сделки, совершенные с таким контрагентом, сомнительными.

Дополнительно повышают такие риски одновременное присутствие следующих обстоятельств:

• контрагент, имеющий вышеуказанные признаки, выступает в роли посредника;
• наличие в договорах условий, отличающихся от существующих правил (обычаев) делового оборота (например, длительные отсрочки платежа, поставка крупных партий товаров без предоплаты или гарантии оплаты, несопоставимые с последствиями нарушения сторонами договоров штрафными санкциями, расчеты через третьих лиц, расчеты векселями и т.п.);
• отсутствие очевидных свидетельств (например, копий документов, подтверждающих наличие у контрагента производственных мощностей, необходимых лицензий, квалифицированных кадров, имущества и т.п.) возможности реального выполнения контрагентом условий договора, а также наличие обоснованных сомнений в возможности реального выполнения контрагентом условий договора с учетом времени, необходимого на доставку или производство товара, выполнение работ или оказание услуг;
• приобретение через посредников товаров, производство и заготовление которых традиционно производится физическими лицами, не являющимися предпринимателями (сельхозпродукция, вторичное сырье (включая металлолом), продукция промысла и т.п.);
• отсутствие реальных действий плательщика (или его контрагента) по взысканию задолженности;
• рост задолженности плательщика (или его контрагента) на фоне продолжения поставки в адрес должника крупных партий товаров или существенных объемов работ (услуг);
• выпуск, покупка/продажа контрагентами векселей, ликвидность которых не очевидна или не исследована, а также выдача/получение займов без обеспечения, при этом негативность данного признака усугубляет отсутствие условий о процентах по долговым обязательствам любого вида, а также сроки погашения указанных долговых обязательств больше 3 лет;
• существенная доля расходов по сделке с «проблемными» контрагентами в общей сумме затрат налогоплательщика, при этом отсутствие экономического обоснования целесообразности такой сделки при одновременном отсутствии положительного экономического эффекта от ее осуществления и т.п.

Позиция налоговых органов однозначна, при выборе контрагента налогоплательщику необходимо проявить должную осмотрительность и осторожность и запросить пакет документов (не установленный конкретно и нормативно)^[4].

Налоговые органы придерживаются определенной позиции, при которой через оценку деятельности контрагента налогоплательщика (иными словами, его «добросовестности») определяется право самого налогоплательщика на получение налоговой выгоды, что в итоге приводит к совершенно необоснованному доначислению сумм налогов налогоплательщику. Судебная практика крайне строго и жестко подходит к налогоплательщикам, устанавливая недостижимые стандарты доказывания своей добросовестности, которые на момент заключения договоров не существовали.

Риски, связанные с ведением внешнеэкономической деятельности, необходимо оценивать в комплексе, изучив весь спектр деятельности иностранного партнера. От этого может зависеть дальнейшее исполнение внешнеэкономического контракта и как, следствие, исполнение обязательств российского предпринимателя по российскому законодательству. Важно отметить, что заключение внешнеэкономического контракта влечет за собой исполнение обязательств не только по международному контракту и исполнение норм международного права, но и исполнение обязательств по нормам национального права, включая таможенное, налоговое, валютное законодательство.

Для сбора полноценной информации о контрагенте, предприниматели, зачастую привлекают специалистов, осуществляющих сбор информации об иностранном партнере, которые могут подготовить отчет о деятельности будущего партнера, исследовав все аспекты деятельности иностранной компании.

_____________________

^[1] Письмо ФНС России от 25.04.2023 № БВ-19-7/126@.

^[2] Письмо УФНС России по г. Москве от 03.11.2017 № 14-16/179534.

^[3] Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 18.10.2023 N Ф06-8899/2023 по делу № А57-34008/2022 «О признании недействительным решения налогового органа». В ходе судебного разбирательства было установлено, что налоговый орган доначислил НДС, начислил пени, сделав вывод о наличии признаков недобросовестности в действиях налогоплательщика и его контрагентов. Суд в удовлетворении требования отказал, в связи с тем, что установлено создание налогоплательщиком формального документооборота с контрагентами, обязательства по грузоперевозкам контрагентами не исполнены, включение налогоплательщиком в состав налоговых вычетов по НДС данных из счет-фактур, представленных контрагентами, свидетельствует об умышленных действиях, направленных на уменьшение налоговых обязательств и получение налоговой экономии.

^[4] Письмо ФНС России от 18.05.2018 № ЕД-4-2/9521@.

30 ноября 2023 г.