Расчеты криптовалютами в международных сделках при ведении ВЭД

 

5 ноября 2024 г.

 

Криптовалютой является валюта в цифровой или виртуальной форме, где для защиты транзакций используется шифрование, называемое криптографией^[1]. Внедрение цифровых технологий в финансовую сферу и активная разработка центральными банками разных стран проектов цифровых валют ставит вопрос о возможности её использования в трансграничных платежах.

Сложность расчетов криптовалютами при ВЭД связана с определением системы глобальных платежей, позициями различных цифровых валют в мировой валютной системе и рисками их совместного использования с традиционной финансовой системой.

Особенно остро вопрос использования криптовалют в качестве средства платежей в трансграничных расчетах стоит для России по причине санкционного давления. Россия входит в число стран, где активно используется криптовалюта.

Понятие «цифровая валюта» существовало в законодательстве с 2020 года (Федеральный закон от 31 июля 2020 года № 259-ФЗ «О цифровых финансовых активах, цифровой валюте и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»), но только в августе 2024 года Федеральным законом от 08.08.2024 № 221-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» был принят ряд изменений, разрешающих с 01.11.2024 её майнинг, то есть деятельность по проведению математических вычислений путем эксплуатации технических и программно-аппаратных средств для внесения записей в информационную систему, использующую технологию, в том числе технологию распределенного реестра, имеющих целью выпуск цифровой валюты и (или) получение лицом, осуществляющим такую деятельность, вознаграждения в цифровой валюте за подтверждение записей в информационной системе. Между тем, в России запрещено рекламировать криптовалюту и товары, работы, услуги в области криптообмена, а также принимать цифровую валюту за свои товары, работы, услуги, за исключением вознаграждения виртуальной валютой деятельности майнера или оператора майнинговой инфраструктуры.

Проблемам использования криптовалют в расчетах при ведении внешнеэкономической деятельности и изменениям в российском законодательстве, касающиеся данной сферы, посвящена настоящая статья.

Использование криптовалют в расчетах

В какой степени цифровые валюты вообще и криптовалюты в частности могут быть использованы для осуществления платежей по внешнеторговым операциям, и могут ли они вообще выполнять такую функцию? Криптовалюты могут быть средством платежа, но деньгами не являются, поскольку не выполняют большинства денежных функций, так как не имеют внутренней стоимости и не являются чьим-либо обязательством. Однако практика использования криптовалют в качестве платежных средств однозначно существует^[2].

Использование криптовалют в платежах возможно только с контрагентами из тех стран, где они признаются в качестве средства платежа. В настоящее время число таких стран достаточно ограничено. Криптовалюта легальна в следующих юрисдикциях^[3]:

• Сальвадор. Страна полностью признала биткоин в качестве средства оплаты: с 2021 года законодательство не делает различий между биткоином и традиционными валютами, например, долларом или евро. Биткоин используется для оплаты товаров и услуг, а криптовалюта продвигается на государственном уровне благодаря официальному приложению;
• Великобритания. Летом 2023 года здесь был одобрен законопроект, по которому криптовалюты признаются платежным средством. Допускается интеграция технологии блокчейн в государственные финансовые рынки. В целом эксперты отмечают движение страны к становлению глобальным криптоцентром и ожидают дальнейшие изменения законодательства, направленные на правовое регулирование криптовалюты;
• США. С законодательной точки зрения криптовалюта рассматривается как свободно конвертируемая валюта. Компании, которые обрабатывают транзакции в «цифре» или выполняют конвертацию биткоина в валюту, считаются финансовыми и подчиняются законам, регулирующим деятельность организаций, оказывающих финансовые услуги). В частности, такой бизнес должен быть зарегистрирован в Министерстве финансов и соблюдать Закон о банковской тайне;
• Европейский Союз. Криптовалюта является активом и может законно использоваться в платежных операциях, но вопрос о признании криптовалют платежным средством остается открытым. Закон, направленный на регулирование криптовалют, был одобрен весной 2023 года;
• Канада. Криптовалюта является товаром с точки зрения налогового законодательства, но может использоваться как средство оплаты. Криптобиржи являются финансовыми организациями и подают отчетность в соответствии с законодательством страны, а также обязуются сообщать о подозрительной активности клиентов;
• Япония. Законодательное регулирование рынка криптовалют аналогично подходу Канады. Криптовалюта считается товаром, но деятельность криптообменников контролируется на законодательном уровне. При этом банки не имеют права обрабатывать криптотранзакции, но большинство организаций могут принимать платежи в биткоинах. При расчетах с частными лицами оплата криптовалютой также разрешена;
• Австралия. Налоговое законодательство рассматривает криптовалюту как имущество, операции с которым облагаются налогом на прирост капитала. Граждане должны хранить данные о транзакциях в криптовалютах и передавать их налоговой службе. Цифровая валюта, которая хранится на счету и не используется в платежных операциях, не является предметом налогообложения^[4].

Основная проблема, с которой могут столкнуться участники международных расчетов с крипотовалютами – это невозможность использования по различным причинам такого способа расчетов для иностранных контрагентов. Отсутствует какой-либо международный стандарт регулирования обращения криптовалюты. Это приводит к тому, что на национальном уровне регулирование существенно различается, а в некоторых странах вовсе отсутствует, что влечет за собой трудности в защите прав по операциям и сделкам с криптовалютой. В связи с этим участникам следует учитывать, в какую страну осуществляется платеж и разрешено ли там принятие платежей в криптовалюте^[5].

Как мы видим, использование криптовалюты в качестве средств платежа разрешено в недружественных по отношении к России странах. В дружественных странах, таких как Китай, Индия, Бразилия, Вьетнам, криптовалюта используется, но не легализована. Кроме того, в августе 2024 года китайские власти признали транзакции с «виртуальными активами» методом отмывания денег. Верховный народный суд и Верховная народная прокуратура совместно объявили о внесении изменений в законодательство, направленных на ужесточение законов о борьбе с отмыванием денег, чтобы пресечь использование криптовалют в незаконной финансовой деятельности. Согласно новым законам транзакции с виртуальными активами, в том числе те, которые проводятся через криптовалютные биржи, будут считаться действиями, которые пытаются «скрыть и утаить источник и характер доходов от преступлений». Теперь китайские власти будут считать отмывание денег на сумму более 5 млн. юаней или причинение убытков на сумму более 2,5 млн. юаней серьезными правонарушениями. Обвиняемым в таких преступлениях лицам грозит тюремное заключение на срок до 5 лет и штраф в размере не менее 10 000 юаней, либо тюремное заключение на срок от пяти до десяти лет и штраф в размере не менее 200 000 юаней в дополнение к тюремному заключению^[6].

А в Индии в декабре 2023 года подразделение финансовой разведки Индии объявило о решении заблокировать в стране работу девяти крупнейших криптобирж. В заявлении властей говорится, что такие площадки не соблюдают индийский закон о борьбе с отмыванием денег^[7].

Риски и технические проблемы с использованием криптовалюты в международных расчетах

Эксперты выделяют ряд рисков и технических проблем с использованием криптовалюты:

• Риск использования недобросовестного сервиса. Например, пользователь может доверить хранение или перевод своих средств третьему лицу, которое оперирует в мошеннических целях. Также существуют сервисы, находящиеся в определенной серой зоне, вроде крипто-миксеров как Tornado Cash.
• Риск взлома или кибератак. Так, согласно только официальным данным, в 2023 году криптопреступники похитили более 1 млрд. долларов США.
• Сложность в определении налоговой составляющей при совершении транзакций. Во многих юрисдикциях нет разъяснений насчет криптовалюты в контексте налогов, поэтому приходится либо руководствоваться общими положениями, либо пытаться найти ответ у налоговых регуляторов.
• Низкая правовая защищенность участников транзакции и отсутствие обширной практики разрешения споров в этой сфере. Например, может возникнуть вопрос с судьбой криптовалют в рамках процедуры банкротства одной из сторон, и из-за этого приходится брать дополнительные риски на себя^[8].

В настоящее время криптовалюта не может быть отнесена к денежным средствам, поскольку она не может погашать денежное обязательство, и, следовательно, не может быть единицей международных торговых расчетов с точки зрения права, что противоречит рынку оборота криптовалюты и использованию ее в качестве определенной меры стоимости. Классическое разделение расчетов на наличные и безналичные не содержит потенциальной возможности включения в данную систему современных расчетов с использованием электронных денег^[9].

Курсы многих криптовалют характеризуются чрезвычайно высокой волатильностью. Именно этот фактор сильно ограничивает применимость криптовалют, так как трудно определить цену товаров, если денежная единица сама постоянно меняется в цене с большой амплитудой. Поэтому криптовалюты сейчас чаще воспринимаются как бизнеспроекты и инструменты для спекуляции, чем в качестве меры стоимости. Из-за ложного восприятия криптовалюты как возможности для нечестного заработка, важно рассматривать как работает та или иная монета и какая вероятность, что ее приобретение будет в дальнейшем окупаться и приносить прибыль^[10].

Исследование показало, что максимальные значения волатильности курса биткоина к доллару составляли в 2013 – 2014 годах 130 – 140%, а в 2015, 2016 и 2017 годах – 60, 20 и 15% соответственно, тогда как средняя волатильность пары евро-доллар не превышает 4%, а максимальная — ниже 6%^[11].

При использовании криптовалют в расчетах при ведении внешнеэкономической деятельности необходимо учитывать неблагоприятные финансовые последствия, вызванные такой волатильностью. Так, компании-участники ВЭД могут прибегнуть к ускорению или отсрочке платежей в криптовалюте или хеджированию валютных рисков, то есть к снижению или ликвидации риска неблагоприятного изменения курса используемой криптовалюты к какой-либо фиатной валюте с помощью заключения сделок с производными финансовыми инструментами, под которыми понимаются сделки в отношении определенного базового актива, требования и обязательства по которой определяются с учетом показателей, зафиксированных на дату заключения сделки^[12].

Специалисты выделяют такие методы хеджирования рисков на криптовалютных рынках как:

• Криптовалютные фьючерсы позволяют инвесторам покупать и продавать криптовалюту по заранее установленной цене в определенную дату в будущем. Их можно использовать для хеджирования риска изменения цен. Например, если вы владеете биткоином и опасаетесь, что его цена может упасть, вы можете продать фьючерсный контракт на биткоин. Если цена биткоина действительно упадет, то прибыль от фьючерсного контракта компенсирует убытки от владения биткоинами^[13].
• Криптовалютные опционы дают владельцу право (но не обязывают) купить (колл-опцион) или продать (пут-опцион) базовый актив по установленной цене в течение определенного периода времени. Если вы владеете биткоином и опасаетесь падения его цены, вы можете купить пут-опцион. Если цена биткоина упадет, то увеличение стоимости пут-опциона компенсирует потери в стоимости биткоина^[14].
• Контракты на бессрочный своп отслеживают цену базового актива, такого как биткоин, и обеспечивают непрерывную торговую возможность без даты истечения. В них используется кредитное плечо, позволяющее трейдерам открывать более крупные позиции при меньших требованиях к начальной марже. Например, если вы ожидаете снижение цены биткоина, вы можете открыть короткую позицию по контракту на бессрочный своп биткоина. Если цена биткоина упадет, то прибыль по контракту на бессрочный своп компенсирует потери от биткоина^[15].

Следует отметить, что некоторые из этих методов (или вообще все) могут быть недоступны в определенных юрисдикциях, поэтому перед их реализацией необходимо убедится, что используемые стратегии соответствуют местному законодательству. Кроме того, каждая из этих стратегий сопряжена с определенными рисками и затратами. При невозможности или нецелесообразности использования тех или иных инструментов хеджирования, участнику ВЭД придется принять риски, связанные с волатильностью.

Волатильность криптовалют как характеристика, ограничивающая их использование в роли платежных инструментов, составляет предмет исследования и многих зарубежных авторов. Также этот риск можно нивелировать, если использовать криптовалюту как мимолетного посредника при обмене реальных денежных средств, т.е. использовать биткоин в качестве транзитного инструмента. В этом случае один участник экспортно-импортной сделки приобретает в своей юрисдикции биткоины за валюту, сразу передает их своему контрагенту, который тут же переводит их в нужную ему валюту в другой юрисдикции и зачисляет полученную сумму на свой счет в банке^[16].

В этой схеме средства находятся в криптовалюте крайне короткое время, вследствие чего риски их обесценения относительно невелики. Однако остаются и другие риски: как финансовые, так и операционно-технологические, присущие всем сделкам с криптовалютами. К ним, в частности, относятся риски неплатежа контрагентом (риски контрагента) и риски ликвидности, уровень которых зависит от выбора конкретной криптовалюты для транзита. Также кратковременность нахождения средств в криптовалюте является маркером, позволяющим отследить транзитные криптовалютные операции и отделить их от инвестиционных сделок. Транзитное использование криптовалют применяется как для международных платежей, так и для вывода капитала из страны при наличии валютных ограничений^[17].

В качестве решения высокой волатильности биткоинов появились стейблкоины (от англ. stable coin – «стабильная монета»). В отличие от обычной криптовалюты курс стейблкоинов привязан к стоимости базового актива: это может быть курс реальной валюты (например, доллара или юаня), стоимость товара (например, фьючерса на нефть) или ценной бумаги (акции определенной компании). Стейблкоины менее волатильны, чем другие криптовалюты, за счет привязки к цене финансового инструмента. Поэтому конъюнктура криптовалютного рынка, а также другие факторы, влияющие на экономику, в меньшей степени отражаются на котировках стейблкоинов. Однако нельзя сказать, что держатели стейбелкойнов полностью защищены от рисков финансовых потерь^[18].

Стейблкоины могут быть классифицированы по обеспечению и по системе управления. Стейблкоины, обеспеченные реальными фиатными валютами, наименее волатильны. Такие стейблкоины выпускаются государством или частными компаниями. Если стейбелкойн привязан к курсу доллара США, он называется «криптодоллар». Стейблкоины, обеспеченные товарами (драгоценными металлами, нефтью и другими сырьевыми товарами), являются цифровым аналогом товаров. Динамика их стоимости и волатильность зависят от вида обеспечения: например, цена золота менее волатильна, чем цена нефти, особенно в среднесрочном и долгосрочном периоде. Спрос на такие токены невысокий, но, например, стейблкоин с привязкой к золоту позволяет инвестировать в этот драгметалл тем инвесторам, у которых нет возможности купить слиток^[19].

Еще одним классом цифровых валют, конвертируемых в денежные средства, являются цифровые валюты центральных банков (далее – «ЦВЦБ»). В настоящее время ЦВЦБ активно тестируются регуляторами разных стран на возможность их использования в международных расчетах.

ЦВЦБ представляют собой обязательства Центрального банка, номинированные в национальной валюте, имеющие цифровое представление и способные выступать в качестве средства платежа, меры и сохранения стоимости. Это новая форма денег, предназначенная для использования в качестве законного платежного средства. Как таковые, они более безопасны и по своей сути не волатильны, в отличие от криптовалюты.

По состоянию на июль 2022 года в мире насчитывалось около 100 ЦВЦБ на стадиях исследований или разработок, и две были в полной мере введены в оборот: eNaira в Нигерии была объявлена в октябре 2021 года, а багамский песочный доллар дебютировал в октябре 2020 года^[20].

Правовое регулирование криптовалют в России для цели международных расчетов

Позиция Банка России и других ведомств об использовании криптовалют в международных расчетах несколько раз менялась. В 2022 году Банк России выступал за полный запрет криптовалюты, но эту позицию не была поддержана Минфином, рассматривавшим криптовалюту как платежное средство во внешней торговле. Позднее удалось прийти к единому мнению по этому вопросу, но до сих пор эксперимент с расчетами в криптовалюте не начался. В феврале 2024 года Банк России признал, что ситуация с внешнеторговыми расчетами бизнеса ухудшается. Но подчеркнул, что криптовалюту нельзя рассматривать как расчетную единицу в России, поскольку их часто используют в финансовых пирамидах^[21].

Центром по внешней торговле при Минпромторге России был проведен опрос, по результатам которого, выяснилось, что 52% российских импортеров в 2023 году сталкивались с проблемами при трансграничных расчетах в валюте, что на 10 процентных пунктов больше, чем в 2022 году. В исследовании Минпромторга России поучаствовали около 200 компаний. Участники опроса назвали основные проблемы, с которыми они столкнулись при трансграничных расчетах:

• иностранный банк не готов принять платеж из России – 42%;
• банк-корреспондент отказывается обработать такой платеж – 17%;
• российский банк отключен от SWIFT – 13%^[22].

Жалобы на отказы иностранных банков в принятии российских переводов участились — на них пожаловались 42% компаний (32% годом ранее). Импортеры называли и другие трудности, с которыми им пришлось столкнуться в 2023 году: отказы производителей продавать товар, проблемы с доставкой, дорогая логистика и значительное повышение стоимости товаров. Аналитики Минпромторга исследовали и валюты, которые использовались для оплаты импорта в прошлом году. Основной стал китайский юань, доля которого выросла с 3,6% в 2022-м до 60,5%. Выросла и доля рубля — с 18,4 до 21,3%, а доля доллара США и евро снизилась до 8,8% и 4,1% соответственно. В качестве возможного способа решения проблем бизнеса, власти называют развитие альтернативных платежей: с помощью цифровых финансовых активов (ЦФА) и криптовалюты^[23].

Основная идея расчетов в криптовалюте в международной торговле заключается в том, что покупатель (российское лицо) заключает соглашение с иностранным продавцом о том, что оплата за поставляемый товар может быть произведена в криптовалюте. При этом российскому лицу необходимо приобрести нужное количество данной криптовалюты на территории Российской Федерации, а затем перевести (продать) её поставщику. В таком случае, обязательства по оплате товара будут исполнены покупателем при перечислении данной криптовалюты. Такие расчёты экономически обоснованы для обеих сторон лишь в той криптовалюте, курс которой изменяется в зависимости от курса обычных валют, к примеру российского рубля, доллара или евро, то есть расчеты должны проводиться в стейблкоинах. Данные расчёты не будут проходить через иностранные банки, в связи с чем платеж не может быть заморожен из-за несоблюдения санкционного законодательства^[24].

Президентом России подписаны Федеральный закон от 08.08.2024 № 223-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» и Федеральный закон от 08.08.2024 № 221-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации», которые вносят изменения в отдельные законодательные акты по вопросам регулирования цифровой валюты и установления экспериментальных правовых режимов в сфере цифровых инноваций на финансовом рынке.

Цифровые права и цифровые валюты имеют одну и ту же технологическую основу – они существуют благодаря технологии блокчейна, но их правовой статус в России совершенно разный.

Цифровые права в России существуют в форме цифровых финансовых активов, регулируемых Федеральным законом от 31.07.2020 № 259-ФЗ «О цифровых финансовых активах, цифровой валюте и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее – «Закон о цифровых финансовых активах»), а также утилитарных цифровых прав, регулируемых Федеральным законом от 02.08.2019 № 259-ФЗ «О привлечении инвестиций с использованием инвестиционных платформ и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее – «Закон о привлечении инвестиций с использованием инвестиционных платформ»).

Цифровые финансовые активы (далее – «ЦФА») – цифровые права, выпускаемые, учитываемые и обращающиеся в информационных системах, которые включают:

• денежные требования;
• возможность осуществления прав по эмиссионным ценным бумагам;
• права участия в капитале непубличного акционерного общества;
• право требовать передачи эмиссионных ценных бумаг.

Российский рынок ЦФА демонстрирует впечатляющую динамику, превзойдя самые смелые прогнозы экспертов. По данным рейтингового агентства «Эксперт РА», за девять месяцев 2024 года объем выпущенных ЦФА достиг 316 млрд. руб., что более чем вдвое превышает ожидания операторов информационных систем ЦФА. Тройка лидеров среди эмитентов захватила почти 70% рынка. На долю Альфа-Банка приходится 34% выпусков, ВТБ контролирует 22%, а Сбербанк занимает 13% рынка. Примечательно, что инвесторы воспринимают банковские ЦФА как альтернативу классическим депозитам^[25].

Обращаем внимание, что резидентам РФ запрещается принимать цифровые финансовые активы в качестве средства платежа или иного встречного предоставления за передаваемые товары, выполняемые работы, оказываемые услуги, а также иного способа, позволяющего предполагать оплату цифровым финансовым активом товаров (работ, услуг) (часть 10 статьи 4).

Утилитарные цифровые права (далее – «УЦП») – другой вид цифровых прав. В соответствии с Законом о привлечении инвестиций с использованием инвестиционных платформ в инвестиционной платформе могут приобретаться, отчуждаться и осуществляться УЦП, связанные с:

• передачей вещей;
• передачей исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности (например, патенты) и/или прав их использования;
• выполнением работ и/или оказанием услуг.

Возникновение УЦП, его осуществление, распоряжение им, в том числе передача, залог, обременение утилитарного цифрового права другими способами, или ограничение распоряжения утилитарным цифровым правом возможны только в инвестиционной платформе. УЦП признаются таковыми, если они изначально возникли в качестве цифрового права на основании договора о приобретении утилитарного цифрового права, заключенного с использованием инвестиционной платформы.

В целом речь идет о краудфандинговых проектах, в которых УЦП приобретаются в обмен на некий будущий продукт или услугу. В настоящее время не известны какие-либо крупные выпуски УЦП.

Федеральным законом от 11.03.2024 № 45-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» внесены изменения в Закон о цифровых финансовых активах, Закон о привлечении инвестиций с использованием инвестиционных платформ, а также в Федеральный закон от 10.12.2003 № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле», согласно которым ЦФА и УЦП могут использоваться в качестве встречного предоставления по внешнеторговым договорам (контрактам), заключенным между резидентами и нерезидентами, которые предусматривают передачу товаров, выполнение работ, оказание услуг, передачу информации и результатов интеллектуальной деятельности, в том числе исключительных прав на них.

Операция по передаче УЦП, ЦФА и (или) цифровых прав, включающих одновременно ЦФА и УЦП, подлежит обязательному контролю, если указанные цифровые права используются в качестве встречного предоставления по внешнеторговым договорам (контрактам), заключенным между резидентами и нерезидентами.

Определены цифровые права, являющиеся и не являющиеся валютными ценностями. Так, цифровые права, являющиеся валютными ценностями – ЦФА, включающие денежные требования в иностранной валюте, возможность осуществления прав по внешним эмиссионным ценным бумагам и (или) право требовать передачи внешних эмиссионных ценных бумаг, и цифровые права, включающие одновременно ЦФА и УЦП. Соответственно, цифровые права, не являющиеся валютными ценностями – ЦФА, включающие денежные требования в валюте Российской Федерации, возможность осуществления прав по внутренним эмиссионным ценным бумагам, права участия в капитале непубличного акционерного общества и (или) право требовать передачи внутренних эмиссионных ценных бумаг, утилитарные цифровые права, цифровые права, включающие одновременно ЦФА и УЦП.

Также закреплено положение, что валютные операции с цифровыми правами осуществляются в информационных системах операторов информационных систем, в которых выпускаются ЦФА, а также в инвестиционных платформах операторов инвестиционных платформ.

Разрешены валютные операции между резидентами, связанные с приобретением и отчуждением цифровых прав, являющихся валютными ценностями, при условии расчетов в рублях, и операции, связанные с исполнением своих обязательств лицом, обязанным по цифровым правам, являющимся валютными ценностями, при условии исполнения таких обязательств в рублях.

Банк России по согласованию с федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством РФ, вправе установить запрет на совершение отдельных видов валютных операций, связанных с приобретением и отчуждением цифровых прав, а также предусмотреть условия совершения таких валютных операций. Также Банк России вправе вправе установить особенности представления резидентами подтверждающих документов, обмена резидентами информацией и сведениями при осуществлении валютных операций с цифровыми правами.

Цифровая валюта – этим термином обозначаются хорошо всем известные криптовалюты. В соответствии с Законом о цифровых финансовых активах цифровой валютой признается совокупность электронных данных (цифрового кода или обозначения), содержащихся в информационной системе, которые предлагаются и (или) могут быть приняты в качестве средства платежа, не являющегося денежной единицей Российской Федерации, денежной единицей иностранного государства и (или) международной денежной или расчетной единицей, и (или) в качестве инвестиций и в отношении которых отсутствует лицо, обязанное перед каждым обладателем таких электронных данных, за исключением оператора и (или) узлов информационной системы, обязанных только обеспечивать соответствие порядка выпуска этих электронных данных и осуществления в их отношении действий по внесению (изменению) записей в такую информационную систему ее правилам.

В настоящее время законодательство не допускает использование цифровых валют для расчетов по внешнеэкономическим контрактам.

В соответствии с пунктом 5 статьи 14 Закона о цифровых финансовых активах юридические лица, личным законом которых является российское право, филиалы, представительства и иные обособленные подразделения международных организаций и иностранных юридических лиц, компаний и других корпоративных образований, обладающих гражданской правоспособностью, созданные на территории Российской Федерации, физические лица, фактически находящиеся в Российской Федерации не менее 183 дней в течение 12 следующих подряд месяцев, не вправе принимать цифровую валюту в качестве встречного предоставления за передаваемые ими (им) товары, выполняемые ими (им) работы, оказываемые ими (им) услуги или иного способа, позволяющего предполагать оплату цифровой валютой товаров (работ, услуг), за исключением получения цифровой валюты в результате выпуска цифровой валюты и (или) получения лицом, осуществляющим майнинг цифровой валюты (в том числе участником майнинг-пула), лицом, организующим деятельность майнинг-пула, вознаграждения в цифровой валюте за подтверждение записей в информационной системе (в том числе в результате распределения цифровой валюты среди участников майнинг-пула).

Кроме того, на территории России запрещается распространение информации о предложении и (или) приеме цифровой валюты в качестве встречного предоставления за передаваемые ими (им) товары, выполняемые ими (им) работы, оказываемые ими (им) услуги или иного способа, позволяющего предполагать оплату цифровой валютой товаров (работ, услуг).

Причина, по которой ЦФА признаются объектом валютных правоотношений, а цифровые валюты – нет, заключается в том, что у последних отсутствует обязанное по ним лицо. В отношении ЦФА, напротив, известны как непосредственно лицо, выпускающее цифровые финансовые активы, так и профессиональные участники финансового рынка, опосредующие их обращение. Следовательно, обладатели цифровых финансовых активов наделены большим объемом гарантий защиты своих прав и законных интересов, нежели обладатели цифровых валют (криптовалют)^[26].

Между тем, 8 апреля 2024 г. на совместном заседании комитетов Государственной Думы России глава Банка России Эльвира Набиуллина сообщила, что регулятор выступает за ускорение принятия законопроекта о криптовалютных международных расчетах. По аналогии с правилом, ранее установленному для российских ЦФА, предполагается дать возможность использования цифровых валют в качестве средства платежа во внешнеторговых сделках. При этом она подчеркнула, что начинать такие расчеты нужно в экспериментальном правовом режиме (далее – «ЭПР»)^[27], которые мы рассмотрим далее.

Экспериментальный правовой режим в сфере цифровых инноваций и на финансовом рынке

Федеральным законом от 31.07.2020 № 258-ФЗ «Об экспериментальных правовых режимах в сфере цифровых инноваций в Российской Федерации» предусмотрено применение ЭПР в сфере цифровых инноваций и на финансовом рынке.

ЭПР – это режим, введенный уполномоченным органом для конкретной отрасли цифровых инноваций, который отменяет общие нормы регулирования и заменяет их специальными правилами. В частности, введение ЭПР возможно для финансового рынка, в том числе для использования цифровых валют.

Банк России должен сформировать условия действия соответствующего ЭПР, в частности, установить количество участников, права и обязанности участников, уполномоченную организацию, через которую будут осуществляться расчеты, ограничения по суммам сделок и т. д. Условия ЭПР Банк России обязан согласовать с Минфином, Федеральной службой безопасности и Росфинмониторингом^[28].

Также в рамках ЭПР дополнительно устанавливается возможность:

• биржевой торговли цифровыми валютами в качестве товара. В частности, с этой целью определяются критерии соответствия для организаторов такой торговли;
• изменения или исключения действия положений Федерального закона от 10.12.2003 № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле»;
• специального регулирования в области законодательства о национальной платежной системе, отличающегося от регулирования, предусмотренного соответствующим федеральным законом. Также устанавливаются требования к деятельности оператора электронной платформы по оказанию услуг расчетов по сделкам, совершенным с использованием электронной платформы^[29].

В октябре 2024 года стало, известно, что Банк России планирует провести первые международные платежи в криптовалюте до конца этого года. При этом участники и количество сделок не известны, поскольку, по словам главы Центробанка, «мы считаем его закрытым»^[30].

ЭПР продлится три года, по истечении которых будет принято решение о необходимости вносить изменения в общее регулирование. Решение может быть принято и раньше, если итоги эксперимента позволят уже определиться с общими нормами регулирования^[31].

Возможности «обхода» международных санкций при использовании криптовалют в трансграничным расчетах

Предполагаемая структура процесса проведения платежей в экспериментальном режиме через банки, которые тестируют систему трансграничных платежей в криптовалюте, может выглядеть следующим образом:

• заключение договора между компаниями с условием о возможности использовать криптовалюты в расчетах;
• плательщик обращается к банку относительно необходимости проведения расчетов в криптовалюте;
• по получении положительного ответа поставщик выставляет плательщику инвойс с описанием товаров или услуг, сумму в криптовалюте и адрес кошелька;
• плательщик вносит денежные средства на счет в банке, после чего на них приобретается криптовалюта и направляет ее поставщику для совершения сделки;
• по получении средств в криптовалюте поставщик переводит их в денежные средства в своем уполномоченном банке в своей юрисдикции и валюте^[32].

Данная процедура повторяется зеркально при проведении сделок в обратную сторону.

Следует отметить, что данный механизм в теории позволяет осуществлять трансграничные расчеты в криптовалюте с контрагентами из отдельных дружественных стран. Но, как было указано ранее, в таких странах аналогичные механизмы не проработаны и не легализованы. Также он решает проблему осуществления трансграничных платежей в условиях блокирующих санкций недружественных стран, поскольку ограничения локализованы в банках внешнего контура, не регулируемых национальным законодательством. Схема расчетов в крипотовалюте требует идентификации участников сделки с криптовалютой и товара – предмета сделки.

Как известно, Министерство финансов США ввел санкции против ряда российских банков, включив их в список SDN (Specially Designated Nationals List). Этот список ограничений предусматривает принудительное закрытие корреспондентских счетов, блокировку активов подсанкционных банков и запрет на проведение ими любых транзакций с локальными контрагентами. Аналогичные санкции ввели страны Европейского союза. Банковский вариант расчетов в криптовалютах не позволяет эффективно обходить санкции недружественных государств, поскольку эти транзакции требуют соблюдения процедур KYC (“know your customer” / «знай своего клиента») и могут свободно отслеживаться и блокироваться.

Возможно использование транзитных биткоинов off-chain. В контексте криптовалют термин «офчейн» относится к процессам, которые происходят за пределами блокчейна^[33]. Использование таких биткоинов существенно осложняет идентификацию субъектов и целей сделок. Этот «небанковский» вариант трансграничных расчетов с использованием криптовалют создает возможность обхода санкций, но ограничивает контроль государственного регулятора.

Кроме того, в рамках восьмого санкционного пакета Евросоюз запретил своим компаниям открывать криптосчета, криптокошельки и предоставлять услуги хранения криптовалюты российским резидентам^[34], но для этого нужно как минимум провести их идентификакцию в качестве таковых. Чем большую анонимность обеспечивает тот или иной криптосервис, тем больше он подходит для использования в рамках режима санкций.

Актуальность скорейшего принятия нормативных правовых актов, позволяющих использовать криптовалюты при проведении платежей при внешнеэкономической деятельность, обусловлена, в том числе, и невозможностью предсказать возможные дальнейшие санкционные волны, которые могут полностью исключить возможность проведения трансграничных переводов. Соответственно, разработка и внедрение действенного механизма для ускорения или в принципе возможности проведения международных расчетов с использованием криптовалют является одной из первоочередных задач на сегодняшний день.

_____________________

 

^[1] Минина Ю.И., Сорокина А.С., Федотов А.Е. Криптоэкономика Журнал «Инновации. Наука. Образование», № 48, 2021.

^[2] Крылова Л. В. Возможность использования цифровых валют для трансграничных платежей в условиях санкций. Журнал «Финансы: теория и практика», №28(2), 2024.

^[3] В каких странах биткоин легализован как средство платежа? Сайт «VC.ru»

^[4] Там же.

^[5] Криптовалюты в международных расчетах: что мешает их использоватью Сайт «ПравоRu».

^[6] Криптовалюты в Китае. Сайт «TADVISER».

^[7] Криптовалюты в Индии. Сайт «TADVISER».

^[8] Криптовалюты в международных расчетах: что мешает их использоватью Сайт «ПравоRu».

^[9] Казаченок О.П. Перспективы применения криптовалюты при осуществлении международных торговых расчетов. Журнал «Евразийская адвокатура», № 2(45), 2020.

^[10] Сметанина Т.В., Комлева Р.Д., Малявин С.Н. Анализ криптовалют как наиболее приемлемого средства платежа в условиях технологической революции. Журнал «Вестник ПНИПУ. Социально-экономические науки», № 2, 2024.

^[11] Крылов Г.О., Лисицын А.Ю., Поляков Л.И. Сравнительный анализ волатильности криптовалют и фиатных денег. Журнал «Финансы: теория и практика», №22,. 2018.

^[12] Хеджирование валютных рисков участниками внешнеэкономической деятельности. Учебно-методическое пособие АНО ДПО «Школа экспорта АО «Российский экспортный центр».

^[13] Хеджирование в криптовалютах и семь полезных стратегий хеджирования. Сайт «Binance Academy».

^[14] Там же.

^[15] Там же.

^[16] Крылова Л. В. Возможность использования цифровых валют для трансграничных платежей в условиях санкций. Журнал «Финансы: теория и практика», №28(2), 2024.

^[17] Там же.

^[18] Сметанина Т.В., Комлева Р.Д., Малявин С.Н. Анализ криптовалют как наиболее приемлемого средства платежа в условиях технологической революции. Журнал «Вестник ПНИПУ. Социально-экономические науки», № 2, 2024.

^[19] Там же.

^[20] Восхождение ЦВЦБ. Сайт Международного валютного фонда.

^[21] Бизнес готовится тестировать ЦФА в международных расчетах. 08.04.2024г. Сайт «ПравоRu».

^[22] Больше 50% импортеров испытывают проблемы с расчетами в валюте. 10.04.2024. Сайт «ПравоRu».

^[23] Там же.

^[24] Казарян К.Ж., Альбов А.П. Анализ изменений законодательства, допускающих расчеты резидентов с нерезидентами в цифровой валюте. Журнал «Правовой алманах», №4(35), 2024.

^[25] Российские ЦФА бьют рекорды: объем эмиссии превысил 316 млрд. рублей. 29.10.2024. Сайт «Hash telegraph».

^[26] Ситник А.А. Объекты валютных правоотношений в условиях противодействия ограничительным мерам, введенным со стороны недружественных государств. Журнал «Актуальные проблемы российского права», №7, 2024.

^[27] Там же.

^[28] Регулирование трансграничных расчетов с использование криптовалют, российскийх и иностранных ЦФА. 12.08.2024. Сайт «Пепеляев Групп».

^[29] Там же.

^[30] Морозова А. Набиуллина анонсировала первые международные расчеты в криптовалюте до конца года. 17.10.2024. Сайт «Forbes».

^[31] Там же.

^[32] Акшенцева К.И. Трудности в международных расчетах. Журнал «Экономика и бизнес: теория практика», №7, 2024.

^[33] Информация с сайта «Binance Academy».

^[34] Восьмой пакет санкций ЕС против России. Что важно знать. 06.10.2022. Сайт «РБК».

 

5 ноября 2024 г.