Репатриация (возврат) иностранной валюты и валюты Российской Федерации

20 июля 2022 г.

Иностранная валюта всегда была и остается средством платежа между сторонами международных сделок в рамках внешнеэкономической деятельности. В связи с этим государство, стараясь контролировать эту сферу деятельности, законодательно регламентирует определенные требования для организаций и иных лиц, осуществляющих внешнеэкономические сделки, одним из которых является репатриация (возврат) иностранной валюты и валюты Российской Федерации. При этом исполнение требования по репатриации валютной выручки является обязательным условием внешнеэкономической деятельности.

Обеспечение реализации единой государственной валютной политики регламентируется Федеральным законом от 10.12.2003 № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле» (далее – «Закон № 173-ФЗ», «Закон о валютном регулировании»).

Напомним, что в соответствии с пунктом 1 статьи 1 Закона № 173-ФЗ валюта Российской Федерации – это денежные знаки в виде банкнот и монеты Банка России, находящиеся в обращении в качестве законного средства наличного платежа на территории Российской Федерации, а также изымаемые либо изъятые из обращения, но подлежащие обмену указанные денежные знаки, а также средства на банковских счетах и в банковских вкладах.

Иностранная валюта представляет собой денежные знаки в виде банкнот, казначейских билетов, монеты, находящиеся в обращении и являющиеся законным средством наличного платежа на территории соответствующего иностранного государства (группы иностранных государств), а также изымаемые либо изъятые из обращения, но подлежащие обмену указанные денежные знаки, а также средства на банковских счетах и в банковских вкладах в денежных единицах иностранных государств и международных денежных или расчетных единицах^[1].

При этом валютными операциями являются:

• приобретение резидентом у резидента и отчуждение резидентом в пользу резидента валютных ценностей на законных основаниях, а также использование валютных ценностей в качестве средства платежа;
• приобретение резидентом у нерезидента либо нерезидентом у резидента и отчуждение резидентом в пользу нерезидента либо нерезидентом в пользу резидента валютных ценностей, валюты Российской Федерации и внутренних ценных бумаг на законных основаниях, а также использование валютных ценностей, валюты Российской Федерации и внутренних ценных бумаг в качестве средства платежа;
• приобретение нерезидентом у нерезидента и отчуждение нерезидентом в пользу нерезидента валютных ценностей, валюты Российской Федерации и внутренних ценных бумаг на законных основаниях, а также использование валютных ценностей, валюты Российской Федерации и внутренних ценных бумаг в качестве средства платежа;
• ввоз в Российскую Федерацию и вывоз из Российской Федерации валютных ценностей, валюты Российской Федерации и внутренних ценных бумаг;
• перевод иностранной валюты, валюты Российской Федерации, внутренних и внешних ценных бумаг со счета, открытого за пределами территории Российской Федерации, на счет того же лица, открытый на территории Российской Федерации, и со счета, открытого на территории Российской Федерации, на счет того же лица, открытый за пределами территории Российской Федерации;
• перевод нерезидентом валюты Российской Федерации, внутренних и внешних ценных бумаг со счета (с раздела счета), открытого на территории Российской Федерации, на счет (раздел счета) того же лица, открытый на территории Российской Федерации;
• перевод валюты Российской Федерации со счета резидента, открытого за пределами территории Российской Федерации, на счет другого резидента, открытый на территории Российской Федерации, и со счета резидента, открытого на территории Российской Федерации, на счет другого резидента, открытый за пределами территории Российской Федерации;
• перевод валюты Российской Федерации со счета резидента, открытого за пределами территории Российской Федерации, на счет другого резидента, открытый за пределами территории Российской Федерации;
• перевод валюты Российской Федерации со счета резидента, открытого за пределами территории Российской Федерации, на счет того же резидента, открытый за пределами территории Российской Федерации^[2].

Что такое «репатриация иностранной валюты и валюты Российской Федерации»?

Отдельной нормы права, устанавливающей четкое определение «репатриация» в рамках валютного обращения, законодатель не раскрывает. В переводе с латинского «repatriate» означает «возвращение на Родину». Если простыми словами, то репатриация валюты в Российскую Федерацию – это возвращение денежных средств в Российскую Федерацию из другого государства.

Получая доходы в иностранной валюте по международным сделкам, резиденты должны репатриировать денежные средства. Что это означает? Законодатель в статье 19 Закона валютном регулировании перечисляет действия с иностранной валютой или валютой РФ, которые необходимо совершать резидентам при осуществлении международной деятельности. Таким образом, законодатель, по сути, раскрывает понятие «репатриация».

В соответствии с частью 1 статьи 19 Закона № 173-ФЗ при осуществлении внешнеторговой деятельности и (или) при предоставлении резидентами иностранной валюты или валюты Российской Федерации в виде займов нерезидентам резиденты, если иное не предусмотрено Законом № 173-ФЗ, обязаны в сроки, предусмотренные внешнеторговыми договорами (контрактами) и (или) договорами займа, обеспечить:

1) получение от нерезидентов на свои банковские счета в уполномоченных банках иностранной валюты или валюты Российской Федерации, причитающейся в соответствии с условиями указанных договоров (контрактов) за переданные нерезидентам товары, выполненные для них работы, оказанные им услуги, переданные им информацию и результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них;

2) возврат в Российскую Федерацию денежных средств, уплаченных нерезидентам за неввезенные в Российскую Федерацию (неполученные на территории Российской Федерации) товары, невыполненные работы, неоказанные услуги, непереданные информацию и результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них;

3) получение от нерезидентов на свои банковские счета в уполномоченных банках иностранной валюты или валюты Российской Федерации, причитающейся в соответствии с условиями договоров займа.

На сегодняшний момент размер валютной выручки, подлежащей обязательной продаже, составляет 0%. Правительственной комиссии по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации принято единогласное решение разрешить резидентам – участникам внешнеэкономической деятельности осуществлять обязательную продажу иностранной валюты в размере 0 процентов суммы иностранной валюты^[3].

Репатриация является, своего рода, способом воспрепятствования безвозмездного оттока капитали из страны. Когда наступает кризис, государство на законодательном уровне старается ограничить потоки финансовых средств. После стабилизации ситуации законодатель вводит послабления на экспорт и импорт денежных капиталов.

В каких случаях репатриация валютной выручки обязательна?

Изменения, внесенные в Закон о валютном регулировании в 2020, 2021 и 2022 годах, постепенно меняли обязанности по репатриации валютной выручки. Обязательная репатриация была поэтапно отменена по сделкам в иностранной валюте и в валюте России по следующим сделкам:

• передачи нерезидентам товаров, кроме определенных, так называемых «сырьевых» товаров;
• выполнение для нерезидентов работ;
• оказание нерезидентам услуг;
• передача нерезидентам информации и результатов интеллектуальной деятельности.

Однако требования об обязательной репатриации сохранялись для некоторых видов экспортируемых товаров, таких как лесоматериалы, нефть и нефтепродукты и т.д., вместе с тем сохранялась и обязательная репатриация для договоров займа между резидентом и нерезидентом, а также по внешнеэкономическим сделкам, по которым нерезиденту перечислен аванс.

С каждым разом вносимые изменения в законодательство о валютном регулировании изменяли необходимость обязательной репатриации по внешнеэкономическим сделкам, однако последние изменения нормативных документов, касающиеся репатриации, существенно отразились такой необходимости. Так, Указ Президента РФ от 05.07.2022 № 430 «О репатриации резидентами – участниками внешнеэкономической деятельности иностранной валюты и валюты Российской Федерации» (далее – «Указ Президента № 430») разрешает российским экспортерам репатриировать такое количество иностранной валюты, которое необходимо для выполнения обязательств по продаже валютной выручки. Исключение составляют только «сырьевые» экспортеры. Перечень товаров определяется товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза^[4] и представляет собой следующие товары: рыба, соль, известь, асбест, жемчуг, нефть, газы нефтяные, углеводороды газообразные и т.д.

С учетом того, что с 10 июня 2022 года размер валютной выручки, подлежащей обязательной продаже установлен в размере 0%, после вступления вышеназванного Указа Президента о репатриации российские экспортеры могут не переводить полученную валюту в Россию и оставлять ее в иностранных банках, за исключением «сырьевых» контрактов.

Следует также отметить, что многие крупные банки находятся под введенными со стороны иностранных партнеров ограничениями (санкциями). Проведение ВЭД становится в этих условиях достаточно сложным. Вместе с тем, возможность оставлять полученную валюту в банках иностранной юрисдикции, позволяет участникам ВЭД осуществлять расчеты с иностранными партнерами через платежную систему SWIFT.

На кого распространяется требование о репатриации валютной выручки?

В соответствии с Законом № 173-ФЗ субъектами правоотношений, связанных с репатриацией, являются:

1. Резиденты.

2. Нерезиденты.

3. Уполномоченные банки – кредитные организации, созданные в соответствии с законодательством Российской Федерации и имеющие право на основании лицензий Центрального банка Российской Федерации осуществлять банковские операции со средствами в иностранной валюте. Без непосредственного участия уполномоченного банка провести процедуру репатриации будет невозможно, это связано не только с контролем валютных операций со стороны государства, но и прямой необходимости их участия. Отправление иностранной валюты контрагенту через банк гораздо удобней, чем расчет наличными денежными средствами.

При заключении внешнеэкономических сделок участники ВЭД обязаны соблюдать требования валютного регулирования, в т.ч. требования о репатриации. Обязанность по репатриации возникает у резидентов, получающих выручку в иностранной валюте от нерезидентов.

Вместе с тем, в пункте 5 Указа № 79 установлено, что требования об обязательной продаже иностранной валюты, распространяются на резидентов, обозначенных в пп. 1 и 2 Указа Президента № 79, являющихся стороной внешнеторговых контрактов, независимо от постановки таких контрактов на учет в уполномоченных банках в соответствии с положениями Инструкции Банка России от 16.08.2017 № 181-И  «О порядке представления резидентами и нерезидентами уполномоченным банкам подтверждающих документов и информации при осуществлении валютных операций, о единых формах учета и отчетности по валютным операциям, порядке и сроках их представления» (далее – «Инструкция № 181-И»).

В части применения Указа Президента № 430 по пункту о синдицированном кредите (займе) Банк России дал официальное разъяснение^[5], в котором говорится о том, что российское юридическое лицо, заключившее с иностранным лицом – участником синдиката кредиторов по синдицированному кредиту договор, предусматривающий передачу денежных средств после получения исполнения по договору синдицированного кредита (займа), считающееся внешним участником, признается резидентом-кредитором при условии, что такой договор был заключен до 28 февраля 2022 года (включительно). А также разъяснения даются о том, что российские юридические лица – должники по договорам синдицированного кредита (займа) исполняют обязательства перед кредитором-нерезидентом, минуя платежных агентов, управомоченных на получение денежных средств от российских юридических лиц –  должников, а также кредиторов-нерезидентов, при условии передачи денежных средств и информации или документов, подтверждающих сумму фактической задолженности кредитора-нерезидента перед внешним участником по такому договору.

Случаи, когда репатриация не требуется

Между тем, резиденты вправе не зачислять на свои банковские счета в уполномоченных банках иностранную валюту или валюту Российской Федерации в следующих случаях:

1. При зачислении иностранной валюты или валюты Российской Федерации в целях исполнения обязательств по кредитным договорам и договорам займа.

2. При оплате или возмещении заказчиками местных расходов резидентов в связи с сооружением, реконструкцией или модернизацией резидентами объектов за пределами территории Российской Федерации, – на период строительства, реконструкции или модернизации, по окончании которого оставшиеся средства подлежат переводу на счета резидентов, открытые в уполномоченных банках.

3. При использовании иностранной валюты, получаемой резидентами от проведения выставок, спортивных, культурных и иных аналогичных мероприятий за пределами территории Российской Федерации, для покрытия расходов по их проведению – на период проведения этих мероприятий.

4. При проведении зачета встречных требований по обязательствам между резидентами и нерезидентами:

• осуществляющими рыбный промысел;
• оказывающими услуги по агентским договорам (соглашениям);
• между транспортными организациями в случае, если расчеты между ними осуществляются через специализированные расчетные организации.

5. При проведении зачета встречных требований по договорам перестрахования или договорам по оказанию услуг, связанных с заключением и исполнением договоров перестрахования, между нерезидентом и резидентом, являющимися страховыми организациями или страховыми брокерами.

6. При зачислении иностранной валюты или валюты Российской Федерации на счета транспортных организаций в целях оплаты расходов, связанных с оплатой аэронавигационных, аэропортовых, портовых сборов и иных обязательных сборов на территориях иностранных государств, расходов, связанных с обслуживанием находящихся за пределами территории Российской Федерации воздушных, речных, морских судов и иных транспортных средств таких транспортных организаций и их пассажиров.

7. При проведении зачета встречных требований между резидентами, осуществляющими экспорт газа природного в газообразном состоянии, и нерезидентами договоров, предусматривающих куплю-продажу газа природного в газообразном состоянии, и договоров, предусматривающих обязательства нерезидентов перед указанными резидентами в связи с транзитом газа природного в газообразном состоянии через территории иностранных государств.

8. При предоставлении резидентом нерезиденту иностранной валюты или валюты Российской Федерации по договору займа, связанному с финансированием геологического изучения, разведки и (или) добычи полезных ископаемых в случае, если возврат предоставленных денежных средств зависит от факта и объема добычи полезных ископаемых и размера выручки от их реализации и при наступлении указанных в договоре займа условий происходит невозврат денежных средств.

9. При проведении зачета встречных однородных требований по договорам займа, заключенным между резидентом и нерезидентом, при условии, что встречное требование нерезидента возникло в результате предоставления резиденту займа посредством зачисления денежных средств на счет резидента, открытый в уполномоченном банке.

10. При предоставлении резидентом нерезиденту иностранной валюты или валюты Российской Федерации по договору займа, связанному с финансированием инвестиционной и (или) инновационной деятельности, при этом резидент должен отвечать одному из следующих условий:

• являться юридическим лицом, включенным в перечень юридических лиц, предоставляющих государственную поддержку инновационной деятельности;
• являться хозяйственным обществом, не менее пятидесяти процентов акций которого находится в собственности указанных в предыдущем пункте юридических лиц;
• являться управляющим товарищем инвестиционного товарищества, в котором доля в праве собственности на общее имущество товарищей составляет не менее пятидесяти процентов;
• являться управляющей компанией инвестиционного фонда, не менее пятидесяти процентов акций (инвестиционных паев) которого принадлежит указанным юридическим лицам.

11. При проведении зачета встречных требований по обязательствам, вытекающим из договоров об оказании услуг международной электросвязи, включая услуги международного роуминга.

12. При зачислении иностранной валюты или валюты Российской Федерации на счета, открытые в банках, по договорам об образовании с физическими лицами – нерезидентами, предусматривающим оказание образовательных услуг за пределами территории Российской Федерации.

13. При проведении зачета встречных требований по обязательствам, вытекающим из заключенных между резидентами и нерезидентами внешнеторговых договоров (контрактов), условиями которых предусмотрено оказание нерезидентам услуг, включенных в перечень услуг, утвержденный Правительством Российской Федерации по согласованию с Центральным банком Российской Федерации.

Несмотря на такой обширный перечень, когда репатриация не требуется, все же не исполнение обязанности для резидентов по возврату иностранной валюты в Россию влечет за собой привлечение к ответственности в соответствии с административным и уголовным законодательством РФ.

В качестве примера можно привести дело, в котором ООО обратилось в арбитражный суд, не согласившись с протоколом об административном нарушении. При рассмотрении дела, выяснилось, что в результате анализа документов и информации Банка России при проведении проверки соблюдения ООО валютного законодательства установлен факт невыполнения со стороны ООО обязанности по возврату на свои банковские счета в уполномоченных банках иностранной валюты, причитающихся в соответствии с договором займа. Рассматривая это дело, суд согласился с налоговым органом, что ООО, предоставив нерезиденту по договору займа иностранную валюту, и не обеспечив в установленный срок получение на свои банковские счета в уполномоченных банках иностранной валюты, причитающихся в соответствии с условиями заключенного договора, нарушило п. 3 ч. 1 ст. 19 Федерального закона № 173-ФЗ. Суд, рассмотрев материалы дела, решил в удовлетворении заявленных требования ООО отказать^[6].

Сроки для проведения репатриации

Законодатель определил, что в целях исполнения требования о репатриации иностранной валюты и валюты Российской Федерации в договорах (контрактах), заключенных между резидентами и нерезидентами при осуществлении внешнеторговой деятельности и (или) при предоставлении резидентами нерезидентам займов, должны быть указаны сроки исполнения сторонами обязательств по договорам (контрактам).

По сути, резидент должен получить иностранную валюту или валюту РФ на банковский счет за переданные нерезидентам товары либо получить от нерезидента на свой банковский счет в уполномоченных банках валюту, причитающуюся в соответствии с условиями договора займа.

При осуществлении внешнеторговой деятельности и (или) при предоставлении резидентами нерезидентам займов резиденты обязаны представлять уполномоченным банкам информацию:

1) о сроках получения от нерезидентов на свои счета в уполномоченных банках иностранной валюты и (или) валюты Российской Федерации за исполнение обязательств по внешнеторговым договорам (контрактам) путем передачи нерезидентам товаров, выполнения для них работ, оказания им услуг, передачи им информации и результатов интеллектуальной деятельности, в том числе исключительных прав на них, в соответствии с условиями внешнеторговых договоров (контрактов) либо о сроках иного исполнения или прекращения обязательств по внешнеторговым договорам (контрактам) в случаях и способами, которые разрешены законодательством Российской Федерации;

2) о сроках исполнения нерезидентами обязательств по внешнеторговым договорам (контрактам) путем передачи резидентам товаров, выполнения для них работ, оказания им услуг, передачи им информации и результатов интеллектуальной деятельности, в том числе исключительных прав на них, в счет осуществленных резидентами авансовых платежей и сроках возврата указанных авансовых платежей в соответствии с условиями внешнеторговых договоров (контрактов);

3) о сроках исполнения нерезидентами обязательств по возврату предоставленных им резидентами займов в соответствии с условиями договоров займа.

Порядок представления резидентами уполномоченным банкам информации и последующего ее отражения уполномоченными банками в ведомостях банковского контроля устанавливается Инструкцией № 181-И.

Приложение № 3 Инструкции № 181-И регламентирует сроки для репатриации иностранной валюты и валюты РФ:

1. Ожидаемые сроки репатриации иностранной валюты и (или) валюты Российской Федерации определяются резидентом самостоятельно на основании условий договора, принятого на учет уполномоченным банком, физическим лицом – резидентом самостоятельно на основании условий договора займа следующим образом:

1.1. При осуществлении резидентом авансовых платежей в пользу нерезидента по импортному контракту:

• при определении ожидаемого срока репатриации прибавляется срок необходимый для ввоза товаров, выполнения работ, оказания ему услуг, передачи ему информации и результатов интеллектуальной деятельности, в том числе исключительных прав на них;
• при определении ожидаемого срока репатриации указывается также срок возврата в Российскую Федерацию денежных средств, уплаченных нерезидентам за неввезенные в Российскую Федерацию (неполученные на территории Российской Федерации) товары, невыполненные работы, неоказанные услуги, непереданные информацию и результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них.

1.2. При передаче резидентом нерезиденту товаров, выполнении резидентом работ, оказании резидентом услуг, передаче резидентом информации и результатов интеллектуальной деятельности, в том числе исключительных прав на них, на условиях отсрочки платежа нерезидента по экспортному контракту при определении ожидаемого срока репатриации к предусмотренному условиями договора сроку  прибавляется срок, который необходим для вывоза товаров с территории Российской Федерации, и (или) сроки для оформления документов, подтверждающих исполнение резидентом обязательств путем передачи нерезиденту товаров, выполнения работ, оказания услуг, передачи информации и результатов интеллектуальной деятельности, в том числе исключительных прав на них, и (или) сроки осуществления кредитными организациями перевода денежных средств.

1.3. При предоставлении резидентом, физическим лицом – резидентом нерезиденту займа при определении ожидаемого срока репатриации прибавляется срок осуществления кредитными организациями перевода денежных средств.

2. Ожидаемый срок репатриации иностранной валюты и (или) валюты Российской Федерации не может превышать дату завершения исполнения обязательств по договору, указанную в ведомости банковского контроля по контракту.

Учитывая, что могут возникнуть ситуации, когда стороны нарушили сроки для проведения репатриации. Такое становится возможным по разным причинам, в том числе и не зависящим от сторон сделки. В соответствии с п. 1 ст. 450 ГК РФ изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено Гражданским кодексом РФ, другими законами или договором. Закон № 173-ФЗ не запрещает изменять срок платежа по международной сделке. Вместе с тем, ст. 19 Закона № 173-ФЗ говорит о том, что стороны вправе продлевать сроки исполнения обязательств по внешнеэкономическим контрактам. По сути, изменяя сроки исполнения обязательств, стороны меняют условия внешнеэкономического контракта, а также меняют сроки для проведения обязательной репатриации валюты.

Стоит отметить, что встречаются случаи, когда стороны международной сделки не согласовали условия по репатриации валюты, например, заключили рамочный договор и сроки исполнения обязательств были согласованы путем электронной переписки. В указанном случае, по мнению ФНС России, необходимо руководствоваться следующим. Согласно части 1 статьи 429.1 ГК РФ рамочным договором (договором с открытыми условиями) признается договор, определяющий общие условия обязательственных взаимоотношений сторон, которые могут быть конкретизированы и уточнены сторонами путем заключения отдельных договоров, подачи заявок одной из сторон или иным образом на основании либо во исполнение рамочного договора. Вместе с тем, частью 1 статьи 432 ГК РФ установлено, что договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. При этом в соответствии с частью 2 статьи 434 ГК РФ договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена письмами, телеграммами, телексами, телефаксами и иными документами, в том числе электронными документами, передаваемыми по каналам связи, позволяющими достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору. Таким образом, если в соответствии с рамочным договором, заключенным между резидентом и нерезидентом, согласование сроков исполнения сторонами обязательств по договору осуществляется уполномоченными лицами сторон путем переписки по электронной почте, то такой рамочный договор с приложением надлежащим образом заверенной распечатки указанной переписки, содержащей существенные условия договора, в том числе предусмотренные Законом № 173-ФЗ, удовлетворяет требованиям части 1.1 статьи 19 Закона № 173-ФЗ^[7].

Данную позицию ФНС поддерживает и Банк России и сообщает, что согласен с мнением о том, что если в соответствии с рамочным договором, заключенным между резидентом и нерезидентом, согласование сроков исполнения сторонами обязательств по договору осуществляется уполномоченными лицами сторон путем переписки по электронной почте, то с учетом норм гражданского законодательства такой рамочный договор с приложением надлежащим образом заверенной распечатки указанной переписки, содержащей существенные условия договора, в том числе предусмотренные Законом № 173-ФЗ, удовлетворяет требованиям части 1.1 статьи 19 Закона № 173-ФЗ^[8].

Учитывая, что рамочный договор может не содержать в тексте контракта конкретных сроков, стоит отметить, что существует ожидаемый срок репатриации иностранной валюты. При необходимости ожидаемый срок репатриации определяется резидентом самостоятельно, при этом этот срок не может превышать дату завершения исполнения обязательств по договору.

Обязательная продажа валютной выручки

Для урегулирования экономической ситуации Президент издал Указ № 79, в котором обязал резидентов осуществлять обязательную продажу иностранной валюты в размере 80% суммы иностранной валюты. Однако, как мы понимаем, законодательство в этой сфере динамично меняется, в связи с чем, Указом Президента РФ от 09.06.2022 № 360 «О внесении изменений в Указ Президента Российской Федерации от 28.02.2022 № 79 «О применении специальных экономических мер в связи с недружественными действиями Соединенных Штатов Америки и примкнувших к ним иностранных государств и международных организаций» и Указ Президента Российской Федерации от 1803.2022 № 126 «О дополнительных временных мерах экономического характера по обеспечению финансовой стабильности Российской Федерации в сфере валютного регулирования» были внесены изменения и в настоящее время размер обязательной продажи валютной выручки определяется Правительственной комиссией по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации.

На сегодняшний момент размер валютной выручки, подлежащей обязательной продаже, составляет 0%. Правительственной комиссии по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации принято единогласное решение разрешить резидентам – участникам внешнеэкономической деятельности осуществлять обязательную продажу иностранной валюты в размере 0 процентов суммы иностранной валюты^[9].

Репатриация является, своего рода, способом воспрепятствования безвозмездного оттока капитали из страны. Когда наступает кризис, государство на законодательном уровне старается ограничить потоки финансовых средств. После стабилизации ситуации законодатель вводит послабления на экспорт и импорт денежных капиталов.

Зачисление денежных средств на счета, открытые в банке, отличном от уполномоченного банка

Статьей 14 Закона № 173-ФЗ установлено, что резиденты вправе без ограничений открывать в уполномоченных банках банковские счета (банковские вклады) в иностранной валюте, если иное не установлено Законом о валютном регулировании. Вместе с тем, в соответствии с Инструкцией № 181-И резидент, являющийся стороной по экспортному или импортному контракту либо по кредитному договору, должен осуществить их постановку на учет в уполномоченном банке в порядке, установленном Инструкцией № 181-И, и проводить расчеты по контракту (кредитному договору) через свои счета, открытые в уполномоченном банке, принявшем на учет контракт (кредитный договор), либо в уполномоченном банке, принявшем на обслуживание контракт (кредитный договор),за исключением случаев, указанных в Инструкции.

Банк России в своем письме^[10] изложил следующую позицию: в случае введения иностранным государством мер в отношении банка, для которого введены антироссийские санкции, которые могут быть отнесены к недружественным действиям иностранных государств в отношении российских юридических лиц и ограничивают проведение операций по счетам резидентов в данном банке, резидент, являющийся стороной по экспортному, импортному контракту либо по кредитному договору, может проводить, с учетом соблюдения требований валютного законодательства Российской Федерации, операции по внешнеторговым контрактам или по кредитным договорам (как зачисление, так и списание) по счетам, открытым в банке, отличном от банка УК, без перевода контракта (кредитного договора) на учет в данный банк, в следующем порядке:

• в случае, если резидент осуществляет перевод денежных средств, поступивших от нерезидента-контрагента по контракту (кредитному договору), со своего транзитного валютного (либо расчетного) счета в банке, отличном от банка УК, на свой транзитный валютный (либо расчетный) счет в банке УК, резидент должен представить в банк УК выписку со счета по операциям, осуществляемым резидентом через его счет в банке, отличном от банка УК, или документ, подтверждающий поступление денежных средств от нерезидента-контрагента с отметками банка, и идентифицировать поступившие денежные средства с кодом вида операции в зависимости от экономического содержания операции, проводимой по контракту (кредитному договору). Информация о зачислении указанных денежных средств отражается банком УК в разделе II «Сведения о платежах» ведомости банковского контроля по контракту (приложение 4 к Инструкции) или ведомости банковского контроля по кредитному договору (приложение 5 к Инструкции) соответственно;
• при зачислении средств на счет в банке, отличном от банка УК, в случае если резидент принимает решение не переводить их на счет в банк УК, резидент в порядке, установленном Инструкцией, представляет в банк УК соответствующую выписку по счету или документ, подтверждающий поступление денежных средств от нерезидента-контрагента с отметками банка, в качестве подтверждающего документа и справку о подтверждающих документах, в которой по коду 13_3 отражаются код валюты и сумма операции по зачислению указанных выше средств. Информация из СПД банком УК отражается в ведомости банковского контроля по учтенному контракту (кредитному договору);
• при списании средств в рамках поставленного на учет в банке УК контракта со счета резидента в пользу нерезидента-контрагента в банке, отличном от банка УК. резидентом в банк УК представляется выписка со счета о проведенных расчетах в банке, отличном от банка УК, в порядке и сроки, согласованные банком УК с резидентом для отражения в разделе II «Сведения о платежах» ведомости банковского контроля по контракту (приложение 4 к Инструкции) или ведомости банковского контроля по кредитному договору (приложение 5 к Инструкции) соответственно.

Вместе с тем, это письмо в части возможности осуществления расчетов по контракту (кредитному договору), поставленному на учет, не через счета резидента, открытые в банке УК, распространяется только на резидентов, контракты (кредитные договоры) которых находятся на обслуживании в банках, в отношении которых введены антироссийские санкции.

В связи с вводимыми нормативными документами в сфере вводимых экономических мер Банк России дал свое официальное разъяснение^[11], в соответствии с которым:

1. Обязательная продажа части валютной выручки осуществляется по всем внешнеторговым контрактам, предусматривающим передачу нерезидентам товаров, выполнение для них работ, оказание им услуг, передачу им информации и результатов интеллектуальной деятельности, в том числе исключительных прав на них, независимо от факта постановки контракта на учет в соответствии с требованиями, установленными Инструкцией № 181-И. Обязательной продаже подлежат все виды иностранных валют без исключения.

2. Данные положения Указа № 79 подразумевают необходимость зачисления всей экспортной валютной выручки на счета, открытые в уполномоченных банках, в целях ее дальнейшей обязательной продажи. Таким образом, исполнение обязательств по внешнеторговым экспортным контрактам возможно путем зачисления денежных средств от нерезидентов на банковские счета в уполномоченных банках либо без зачисления денежных средств на банковские счета в уполномоченных банках.

3. Обязанность резидентов – участников внешнеэкономической деятельности по осуществлению обязательной продажи части валютной выручки по внешнеторговым экспортным контрактам, а также положения подпункта «б» пункта 3 Указа № 79, устанавливающего запрет на зачисление резидентами иностранной валюты на свои счета (вклады), открытые в расположенных за пределами территории Российской Федерации банках и иных организациях финансового рынка, распространяются на все внешнеторговые экспортные контракты и не содержат исключений в отношении внешнеторговых экспортных контрактов, требование о репатриации по которым с 1 июля 2021 года отменено.

4. Выручкой от экспортной деятельности в рамках контрактов, заключенных между резидентом и нерезидентом и предусматривающих куплю-продажу товаров, является только та выручка, которая получена от нерезидента в рамках внешнеторговых контрактов, предусматривающих вывоз товаров из Российской Федерации.

5. Требование об обязательной продаже части валютной выручки распространяется на резидента, являющегося индивидуальным предпринимателем, лицом, занимающимся в установленном законодательством Российской Федерации порядке частной практикой, в случае, когда он осуществляет внешнеторговую деятельность и получает валютную выручку в результате указанной деятельности.

6. Резиденты – участники внешнеэкономической деятельности вправе выбрать любой не противоречащий законодательству Российской Федерации способ обязательной продажи части валютной выручки.

Такая продажа может осуществляться как уполномоченному банку, в котором участник внешнеэкономической деятельности находится на обслуживании, так и иному уполномоченному банку либо на организованных торгах.

7. Уполномоченные банки, являясь агентами валютного контроля, в рамках реализации своих функций осуществляют контроль за соблюдением резидентами требования об обязательной продаже валютной выручки.

В случае нарушения клиентами законодательства Российской Федерации, регулирующего валютные правоотношения, уполномоченные банки передают информацию о признаках нарушений валютного законодательства Российской Федерации органам валютного контроля.

8. Государственная корпорация развития «ВЭБ.РФ» (далее – «ВЭБ.РФ») вправе осуществлять отдельные банковские операции, в том числе открывать и вести банковские счета юридических лиц, участвующих в реализации проектов ВЭБ.РФ, юридических лиц, признаваемых в соответствии с законодательством Российской Федерации контролирующими или подконтрольными лицами юридического лица, участвующего в реализации проектов ВЭБ.РФ, а также осуществлять переводы денежных средств по поручению юридических лиц, которым открыты счета в ВЭБ.РФ.

Таким образом, с учетом правового статуса ВЭБ.РФ и круга осуществляемых им банковских операций положения Указа № 95, применимые к деятельности российских кредитных организаций, распространяются также на ВЭБ.РФ.

9. Исполнение обязательств, подпадающих под регулирование Указа № 95, в порядке, им установленном, не может рассматриваться в качестве ненадлежащего и, как следствие, по этому основанию признаваться событием дефолта.

Признание иностранными кредиторами факта исполнения российскими должниками своих обязательств в соответствии с Указом № 95 событием дефолта не может рассматриваться российскими кредиторами в качестве основания для применения условия о кросс-дефолте по иным обязательствам данного российского должника.

Возможность уступки права требования с учетом требования о репатриации валюты

Оказавшись в сложной экономической ситуации возможность уступки права требования также является одним из выходов для решения сложных экономических вопросов для предпринимателей. В законодательстве РФ не содержится запрета на заключение российскими организациями (резидентами) договоров уступки права требования по внешнеторговым сделкам. Такая возможность появляется у предпринимателей при соблюдении следующих условий:

• договор уступки заключен до истечения срока поставки товара на территорию РФ;
• договор уступки заключен до истечения срока действия договора поставки.

Стоит отметить, что по этому вопросу высказался Верховный суд РФ в своём обзоре^[12], в котором ВС РФ уточнил, что уступка права требования по внешнеторговым контрактам допустима. Этот вывод ВС РФ сделал исходя из следующих норм права. В соответствии с п. 1 ст. 382 ГК РФ право (требование), принадлежащее на основании обязательства кредитору, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или может перейти к другому лицу на основании закона.

Согласно ст. 383 ГК РФ не допускается переход прав, неразрывно связанных с личностью кредитора, в частности требований об алиментах и о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью.

Как указано в п. 1 ст. 388 ГК РФ, уступка требования кредитором (цедентом) другому лицу (цессионарию) допускается, если она не противоречит закону.

Статья 14 Закона о валютном регулировании, устанавливая права и обязанности резидентов при осуществлении валютных операций, не содержит запрета на осуществление резидентами уступки прав требования по внешнеторговым сделкам. Учитывая вышеизложенное ВС РФ сделал вывод о том, что уступка права требования по внешнеторговым контрактам допустима, вместе с тем в случае осуществления уступки прав требований по внешнеторговому договору (контракту) субъектом валютного контроля, на которого возлагается обязанность выполнения требований, установленных в ч. 1 ст. 19 Закона № 173-ФЗ, будет являться цессионарий (лицо, к которому перешло право требования).

Ответственность за нарушение валютного законодательства о репатриации

За не репатриацию валюты законодательством Российской Федерации установлена административная и уголовная ответственность.

Так, за невыполнение резидентом в установленный срок обязанности по получению на свои банковские счета в уполномоченных банках иностранной валюты и (или) валюты Российской Федерации, причитающихся за переданные нерезидентам товары, выполненные для нерезидентов работы, оказанные нерезидентам услуги либо за переданные нерезидентам информацию или результаты интеллектуальной деятельности, за исключением случаев, предусмотренных частью 4.2 статьи 15.25 КоАП РФ, наступает административная ответственность, которая влечет предупреждение или наложение административного штрафа:

• на граждан, лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, и юридических лиц в размере 1/150 ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от суммы денежных средств, зачисленных на счета в уполномоченных банках с нарушением установленного срока, за каждый день просрочки зачисления таких денежных средств, и (или) в размере от 3 до 10 процентов суммы денежных средств, не зачисленных в установленный срок на банковские счета в уполномоченных банках, если с нерезидентом заключен внешнеторговый договор (контракт), сумма обязательств по которому определена в валюте Российской Федерации и условиями которого предусмотрена оплата в валюте Российской Федерации, и (или) в размере от 5 до 30 процентов суммы денежных средств, не зачисленных в установленный срок на банковские счета в уполномоченных банках, если с нерезидентом заключен внешнеторговый договор (контракт), предусматривающий оплату в иностранной валюте, или в размере от 5 до 30 процентов суммы денежных средств, не зачисленных в установленный срок на банковские счета в уполномоченных банках, если с нерезидентом заключен договор займа;
• на должностных лиц – от 20 тысяч до 30 тысяч рублей^[13].

В качестве примера привлечения к административной ответственности можно привести несколько дел,

При проверке соблюдения требований валютного законодательства, установлено, что в период осуществления предпринимательской деятельности ИП осуществлял выплату заработной платы нерезидентам, минуя банковские счета в уполномоченных банках (наличными денежными средствами). Административный орган квалифицировал указанные нарушения по части 1 статьи 15.25 КоАП РФ. Однако индивидуальный предприниматель не согласился с предписанием и обратился за разрешением спора в суд. Вместе с тем, осуществление предпринимателем валютных операций – расчетов с физическими лицами – нерезидентами без использования банковских счетов в уполномоченных банках является нарушением положений части 2 статьи 14 Закона № 173-ФЗ. Расчеты по выплате работодателем-резидентом работнику-нерезиденту заработной платы в наличной форме не входят в разрешенный частью 2 статьи 14 Закона № 173-ФЗ перечень операций, осуществление которых разрешено без использования банковских счетов в уполномоченных банках. Рассмотрев материалы дела, арбитражный суд принял решение об отказе в удовлетворении заявления индивидуального предпринимателя о признании незаконным и отмене постановления налоговой инспекции о привлечении к административной ответственности, предусмотренной ч. 1 ст.15.25 КоАП РФ, и назначении административного наказания в виде административного штрафа^[14].

По этой же статье было привлечено ООО, которое аналогично индивидуальному предпринимателю нарушило валютное законодательство в части выплаты заработной платы иностранным работникам. Не согласившись с постановлением ФНС ООО обратилось в арбитражный суд с требованием о признании незаконным и отмене постановления ИФНС о привлечении к административной ответственности по ч. 1 ст. 15.25 КоАП РФ и решения по жалобе на указанное постановление. Обществом была осуществлена валютная операция с использованием валюты Российской Федерации в качестве средства платежа, заключающаяся в выдаче денежных средств иностранным гражданам в наличной форме. Таким образом, выплата нерезидентам денежных средств из кассы обществом произведена с нарушением валютного законодательства Российской Федерации. ООО, выплатив нерезиденту денежные средства из кассы в наличной форме, минуя счета в уполномоченных банках Российской Федерации, осуществило валютную операцию, не предусмотренную законом, тем самым совершило административное правонарушение, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 15.25 КоАП РФ^[15].

Вместе с тем, предупреждение, как вид административного наказания, считается более мягкой мерой наказания по сравнению, например, со штрафом. Такая мера ответственности была введена в КоАП РФ Федеральным законом от 01.04.2020 № 72-ФЗ «О внесении изменений в статьи 15.25 и 23.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях».

При рассмотрении дел, связанных с нарушением законодательства о репатриации смягчающими обстоятельствами, например, могут стать:

• совершение правонарушения впервые;
• стороны предприняли все возможные меры для недопущения нарушения законодательства о репатриации.

С учетом сложностей законодательства о валютном регулировании применение смягчающих обстоятельств, позволяет предпринимателям нести не такую строгую меру наказания, например, как штраф, а получить предупреждение.

Исходя из сложившейся экономической ситуации, мера наказания как предупреждение является цивилизованным выходом для контролирующих органов и предпринимателей в условиях внешнего санкционного давления. Стоит отметить, что резидент вправе представлять любые доказательства принятия им всех мер по соблюдению требований валютного законодательства Российской Федерации в условиях введения иностранными государствами санкционных мер в отношении российских граждан и компаний. Так, резидент вправе представить в таможенный орган доказательства о невозможности исполнения обязательств по внешнеторговому контракту, использования альтернативного способа исполнения встречных обязательств по такому контракту, зачисления денежных средств на счета, открытые в банке, отличном от уполномоченного банка, принявшего на учет или обслуживание контракт, и в отношении которого введены антироссийские санкции.

В соответствии со статьей 26.2 КоАП РФ доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

Исходя из Закона № 173-ФЗ резидент признается исполнившим обязанность по получению от нерезидентов на свои банковские счета в уполномоченных банках иностранной валюты или валюты Российской Федерации, если в отношении конкретного резидента иностранным государством, государственным объединением введены меры ограничительного характера и такой резидент включен в перечень резидентов, утвержденный ФНС России, согласованный с Минфином России и Банком России.

Таким образом, при привлечении резидента к ответственности обязательно должна даваться оценка наличию его вины, в том числе с учетом сложившейся экономической ситуации.

Также следует отметить, что Минфин России считает, что неисполнение нерезидентом своих обязательств по поставке (оплате) товаров или невозвращению ранее уплаченных ему денежных средств в виде авансовых платежей по заключенному между ним и резидентом внешнеторговому договору по причине форс-мажорных обстоятельств, обусловленных в том числе мерами, принимаемыми правительствами иностранных государств по борьбе с распространением коронавирусной инфекции (COVID-19), может свидетельствовать об отсутствии вины резидента в совершении административных правонарушений по ч. 4, 5 ст. 15.25 КоАП РФ.

Уголовная ответственность регламентируется статьей 193 Уголовного кодекса РФ «Уклонение от исполнения обязанностей по репатриации денежных средств в иностранной валюте или валюте Российской Федерации», которая говорит о том, что нарушение требований валютного законодательства Российской Федерации о зачислении денежных средств в иностранной валюте или валюте Российской Федерации наказывается штрафом в размере от 200 тысяч до 500 тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от 1 года до 3 лет, либо принудительными работами на срок до 3 лет, либо лишением свободы на срок до 3 лет.

Вместе с тем, нарушение требований валютного законодательства Российской Федерации о зачислении денежных средств в иностранной валюте или валюте Российской Федерации совершенные:

• в особо крупном размере;
• группой лиц по предварительному сговору или организованной группой;
• с использованием заведомо подложного документа;
• с использованием юридического лица, созданного для совершения одного или нескольких преступлений, связанных с проведением финансовых операций и других сделок с денежными средствами или иным имуществом наказываются лишением свободы на срок до 5 лет со штрафом в размере до 1 млн. рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до 5 лет либо без такового.

Деяния признаются совершенными в крупном размере, если сумма незачисленных или невозвращенных денежных средств в иностранной валюте или валюте Российской Федерации по однократно либо по неоднократно в течение одного года проведенным валютным операциям превышает 100 млн. рублей, а в особо крупном размере – 150 млн. рублей.

В качестве примера привлечения к уголовной ответственности можно привести дело, когда органами предварительного следствия подсудимый обвинялся в уклонении от исполнения обязанностей по репатриации денежных средств в валюте Российской Федерации, то есть в совершении преступления, предусмотренного частью 1 ст. 193 УК РФ. Учитывая, что подсудимый впервые совершил преступление небольшой или средней тяжести, мог быть освобожден судом от уголовной ответственности с назначением судебного штрафа в случае, если оно возместило ущерб или иным образом загладило причиненный преступлением вред. При рассмотрении дела суд учел, что подсудимый иным образом загладил причиненный преступлением вред, в частности им добровольно и на безвозмездной основе оказана материальная помощь тяжело больным детям, согласно представленным в суд письменным документам, подсудимый перевел денежную сумму в размере 25000 рублей в благотворительный фонд «Подари Жизнь». В результате рассмотрения дела подсудимому был назначен судебный штраф в размере 200 тысяч рублей^[16].

В заключение необходимо отметить, что законодательство в области репатриации иностранной валюты и валюты Российской Федерации динамично и меняется достаточно часто. В связи с чем, применимое право в этой сфере необходимо отслеживать и применять только актуальное законодательство. Зачастую вопрос о репатриации иностранной валюты и валюты РФ связан с экономической ситуацией в стране и в мире. Вместе с тем, чтобы контролировать эту сферу экономической деятельности Президент и Правительство РФ принимают актуальные нормативные акты для урегулирования экономического положения.

 

^[1] Пункт 2 части 1 статьи 1 Закона № 173-ФЗ.

^[2] Здесь же, пункт 9 части 1 статьи 1.

^[3] Выписка из протокола заседания подкомиссии Правительственной комиссии по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации от 9 июня 2022 года № 61.

^[4] Решение Совета Евразийской экономической комиссии от 14.09.2021 № 80 «Об утверждении единой Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза и Единого таможенного тарифа Евразийского экономического союза, а также об изменении и признании утратившими силу некоторых решений Совета Евразийской экономической комиссии».

^[5] Официальное разъяснение Банка России от 08.07.2022 N 8-ОР.

^[6] Решение Арбитражного суда Красноярского края по делу № А33-28361/2021 от 28.12.2021.

^[7] Письмо ФНС России от 07.06.2018 N СД-4-3/11054.

^[8] Письмо Банка России от 16.05.2018 N 12-3-4/3564.

^[9] Выписка из протокола заседания подкомиссии Правительственной комиссии по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации от 9 июня 2022 года № 61.

^[10] Письмо Банка России от 28.02.2022 № 019-12-4/1210 «О порядке применения норм валютного законодательства».

^[11] Официальное разъяснение Банка России от 04.04.2022 N 3-ОР «О применении положений Указа Президента Российской Федерации от 28.02. 2022 № 79 «О применении специальных экономических мер в связи с недружественными действиями Соединенных Штатов Америки и примкнувших к ним иностранных государств и международных организаций» и Указа Президента Российской Федерации от 05.03.2022 № 95 «О временном порядке исполнения обязательств перед некоторыми иностранными кредиторами».

^[12] Обзор судебной практики Верховного Суда Российской Федерации № 3 (2015, утв. Президиумом Верховного Суда РФ 25.11.2015.

^[13] Пункт 4 статьи 15.25 КоАП РФ.

^[14] Решение Арбитражного суда Волгоградской области от 27.12.2021 по делу № А12-31834/2021.

^[15] Решение Арбитражного суда города Москвы от 24.12.2021 по делу № А40-168993/2021.

^[16] Постановление Тайшетского городского суда (Иркутская область) № 1-519/2019 1-98/2020 от 10.02.2020 по делу № 1-519/2019.

20 июля 2022 г.

Юридическая фирма BRACE ©