Взаимозачет в международных сделках

30 сентября 2023 г.

Российское законодательство предусматривает возможность прекращения обязательства полностью или частично путем осуществления зачета встречного однородного требования. Однако возможность и условия взаимозачета в международной торговле имеют свои существенные особенности.

Что касается российского законодательства, то, по общему правилу, необходимо, чтобы требования сторон были встречными, их предметы были однородными и по требованию лица, которое осуществляет зачет своим односторонним волеизъявлением (далее – «активное требование»), наступил срок исполнения^[1]. Указанные условия зачета должны существовать на момент совершения стороной заявления о зачете. Для прекращения обязательства зачетом заявление о зачете должно быть получено соответствующей стороной^[2]. Наличие условий для зачета без заявления о зачете не прекращает и не изменяет обязательства сторон.

До заявления о зачете стороны не вправе отказаться от принятия надлежащего исполнения по встречным требованиям, стороны также не вправе требовать возврата исполнения, предоставленного до заявления о зачете. Соблюдение критерия встречности требований для зачета согласно статье 410 ГК РФ предполагает, что кредитор по активному требованию является должником по требованию, против которого зачитывается активное требование (далее – «пассивное требование»)^[3].

Вместе с тем, статья 410 ГК РФ не содержит запрета на заключение соглашения о взаимозачете, то есть о прекращении неоднородных обязательств или обязательств с ненаступившими сроками исполнения. Как разъяснил Пленум Высшего Арбитражного Суда, нормы ГК РФ, устанавливающие предпосылки прекращения обязательства односторонним заявлением о зачете, не означают запрета^[4] соглашения договаривающихся сторон о прекращении неоднородных обязательств или обязательств с ненаступившими сроками исполнения и т.п.

В рамках внешнеторгового взаимодействия помимо норм гражданского законодательства также необходимо руководствоваться нормами Федерального закона от 10.12.2003 № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле» (далее – «Закон № 173-ФЗ, Закона о валютном регулировании»), в соответствии с положениями пункта 4 статьи 24 которого исполнение обязательств по экспортным контрактам возможно любым разрешенным законодательством РФ способом^[5], в том числе зачетом своих требований к нерезиденту и обязательств перед ним.

Важным аспектом исполнения внешнеторговых контрактов является обеспечение резидентами получения (возврата) от нерезидентов иностранной валюты или валюты РФ, причитающейся им по контрактам. Вместе с тем, зачет взаимных требований является способом прекращения обязательств и не подразумевает возврата валюты. Однако из этого положения есть исключения, обозначенные валютным законодательством, позволяющим делать зачет взаимных требований между резидентом и нерезидентом, которые обозначены в пункте 2 статьи 19 Закона № 173-ФЗ. В соответствии с обозначенными исключениями резиденты вправе не зачислять на свои банковские счета в уполномоченных банках иностранную валюту или валюту РФ.

Помимо прочего, также важно отметить, что при взаимозачете по международным сделкам, необходимо обратить внимание на законодательство, применяемое к внешнеторговому контракту и учесть либо положения российского законодательства, регулирующего взаимозачет, либо иностранное право, определенное для внешнеторговой сделки.

В каких случаях разрешен зачет встречных обязательств в ВЭД-контрактах?

При зачете встречных требований по внешнеторговому контракту между резидентом и нерезидентом денежные расчеты не производятся, обязательство прекращается по заявлению одной из сторон сделки. Валютное законодательство позволяет завершить обязательства зачетом встречных требований, если условия внешнеторгового контракта подпадают под обозначенные в Законе о валютном регулировании ситуации:

1. При зачислении иностранной валюты или валюты РФ на счета юридических лиц – резидентов или третьих лиц в банках за пределами территории России – в целях исполнения обязательств юридических лиц – резидентов по кредитным договорам и договорам займа с организациями-нерезидентами, являющимися агентами правительств иностранных государств, а также по кредитным договорам и договорам займа, заключенным с резидентами государств – членов ЕАЭС или с резидентами иностранных государств (территорий), с которыми осуществляется автоматический обмен финансовой информацией, на срок свыше 2 лет^[6].
2. При оплате или возмещении заказчиками (нерезидентами) и (или) иными третьими лицами (нерезидентами) местных расходов резидентов^[7] по заключенным ими договорам (контрактам) с нерезидентами при осуществлении деятельности таких резидентов, возникающих в связи с сооружением, реконструкцией или модернизацией резидентами объектов за пределами территории РФ, – на период строительства, реконструкции или модернизации, по окончании которого оставшиеся средства подлежат переводу на счета резидентов, открытые в уполномоченных банках.
3. При использовании иностранной валюты, получаемой резидентами от проведения выставок, спортивных, культурных и иных аналогичных мероприятий за пределами территории России, для покрытия расходов по их проведению – на период проведения этих мероприятий.
4. При проведении зачета встречных требований^[8] по обязательствам между осуществляющими:
   • рыбный промысел за пределами территории РФ резидентами и нерезидентами, оказывающими за пределами территории России услуги указанным резидентам по заключенным с ними агентским договорам (соглашениям);
   • транспортные услуги между резидентами и нерезидентами, оказывающими за пределами территории России услуги указанным резидентам по заключенным с ними договорам (соглашениям), а также при проведении зачета встречных требований по обязательствам между транспортными организациями – резидентами и нерезидентами в случае, если расчеты между ними осуществляются через специализированные расчетные организации, созданные международными организациями в области международных перевозок, членами которых являются такие транспортные организации – резиденты, и в случае, если расчеты между транспортными организациями – резидентами и нерезидентами осуществляются в соответствии с принятыми международными организациями в области международных перевозок правилами, устанавливающими порядок проведения взаиморасчетов за международные перевозки и связанные с ними услуги;
5. При проведении зачета встречных требований по обязательствам, вытекающим из договоров перестрахования или договоров по оказанию услуг, связанных с заключением и исполнением договоров перестрахования, между нерезидентом и резидентом, являющимися страховыми организациями или страховыми брокерами.
6. При зачислении иностранной валюты или валюты РФ на счета транспортных организаций^[9] – резидентов в банках за пределами территории России – в целях оплаты возникающих у таких транспортных организаций за пределами территории РФ расходов, связанных с оплатой:
   • аэронавигационных, аэропортовых, портовых сборов и иных обязательных сборов на территориях иностранных государств;
   • расходов, связанных с обслуживанием находящихся за пределами территории РФ воздушных, речных, морских судов и иных транспортных средств таких транспортных организаций и их пассажиров;
   • расходов для обеспечения деятельности находящихся за пределами территории РФ филиалов, представительств и иных подразделений таких транспортных организаций.
7. При проведении зачета встречных требований по обязательствам, вытекающим из заключенных между резидентами, осуществляющими экспорт газа природного в газообразном состоянии, и нерезидентами договоров, предусматривающих куплю-продажу газа природного в газообразном состоянии, и договоров, предусматривающих обязательства нерезидентов перед указанными резидентами в связи с транзитом газа природного в газообразном состоянии через территории иностранных государств.
8. При предоставлении резидентом нерезиденту иностранной валюты или валюты РФ по договору займа, связанному с финансированием геологического изучения, разведки и (или) добычи полезных ископаемых, в случае, если указанный договор займа содержит условия о том, что возврат предоставленных денежных средств зависит от факта и объема добычи полезных ископаемых и (или) размера выручки от их реализации и при наступлении указанных в договоре займа условий происходит невозврат денежных средств.
9. При проведении зачета встречных однородных требований по договорам займа, заключенным между резидентом и нерезидентом, при условии, что встречное требование нерезидента возникло в результате предоставления резиденту займа посредством зачисления денежных средств на счет резидента, открытый в уполномоченном банке.
10. При предоставлении резидентом нерезиденту иностранной валюты или валюты РФ по договору займа, связанному с финансированием инвестиционной и (или) инновационной деятельности, в случае, если при наступлении указанных в договоре займа условий происходит невозврат денежных средств в сумме вклада резидента в уставный капитал, ценные бумаги или приобретение долговых обязательств того же нерезидента, либо в случае, если происходит невозврат денежных средств по причине несостоятельности (банкротства) нерезидента, при этом резидент должен отвечать одному из следующих условий:
    • являться юридическим лицом, включенным в перечень юридических лиц, предоставляющих государственную поддержку инновационной деятельности в формах, установленных Федеральным законом от 23.08.1996 № 127-ФЗ «О науке и государственной научно-технической политике»;
    • являться хозяйственным обществом, не менее 50% акций (долей в уставном капитале) которого находится в собственности указанных в пункте 10.1, или хозяйственным обществом, в котором указанные в пункте 10.1 юридические лица имеют право прямо и (или) косвенно распоряжаться не менее чем 50% голосов, приходящихся на голосующие акции (доли), составляющие уставный капитал такого хозяйственного общества;
    • являться управляющим товарищем инвестиционного товарищества, в котором доля указанных в пункте 10.1 юридических лиц в праве собственности на общее имущество товарищей составляет не менее 50%;
    • являться управляющей компанией инвестиционного фонда, не менее 50% акций (инвестиционных паев) которого принадлежит указанным в пункте 10.1 юридическим лицам;
11. При проведении зачета встречных требований по обязательствам, вытекающим из договоров об оказании услуг международной электросвязи, включая услуги международного роуминга, между нерезидентом и резидентом, являющимися операторами международной электросвязи, в том числе если расчеты между ними осуществляются с участием специализированных расчетных организаций, зарегистрированных на территориях государств – членов Международного союза электросвязи.
12. При зачислении иностранной валюты или валюты РФ на счета, открытые в банках, расположенных за пределами территории Российской Федерации, российскими государственными образовательными организациями высшего образования и их филиалами, находящимися за пределами территории Российской Федерации, по договорам об образовании с физическими лицами – нерезидентами, предусматривающим оказание образовательных услуг за пределами территории Российской Федерации.
13. При проведении зачета встречных требований по обязательствам, вытекающим из заключенных между резидентами и нерезидентами внешнеторговых договоров (контрактов), условиями которых предусмотрено оказание нерезидентам услуг, не указанных в настоящей части и включенных в перечень услуг^[10], утвержденный Правительством РФ по согласованию с Центральным банком РФ.
14. При проведении зачета встречных требований по обязательствам, вытекающим из заключенных между резидентами и нерезидентами внешнеторговых договоров (контрактов), условиями которых предусмотрена передача нерезидентам товаров, или при замене обязательства нерезидента перед резидентом новым обязательством в целях исполнения резидентом обязанности по получению от нерезидента на свои банковские счета в уполномоченных банках иностранной валюты или валюты РФ, причитающейся в соответствии с условиями указанных договоров (контрактов), в случаях, не предусмотренных настоящей частью и включенных в перечень разрешенных случаев проведения таких зачетов или замены обязательств нерезидентов новыми обязательствами, утвержденный Правительством России по согласованию с Центральным Банком РФ.

Учитывая действия недружественных стран в отношении Российской Федерации, президентом был принят ряд указов, которые регламентировали взаимодействие в сфере валютного законодательства, в том числе при осуществлении взаимозачетов по внешнеторговым сделкам:

• Указ Президента России от 28.02.2022 № 79 «О применении специальных экономических мер в связи с недружественными действиями США и примкнувших к ним иностранных государств и международных организаций» (далее – «Указ № 79»);
• Указ Президента России от 01.03.2022 № 81 «О дополнительных временных мерах экономического характера по обеспечению финансовой стабильности Российской Федерации» и т.д.

Также важно отметить, что Указ Президента России от 08.08.2022 № 529 «О временном порядке исполнения обязательств по договорам банковского счета (вклада), выраженных в иностранной валюте, и обязательств по облигациям, выпущенным иностранными организациями» предусматривает возможность российским юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям при осуществлении внешнеторговой деятельности и (или) при предоставлении и возврате займов осуществлять зачет своих требований к нерезидентам и обязательств перед ними или замену обязательств нерезидентов новыми обязательствами, за исключением случаев, определенных Правительством Российской Федерации по согласованию с Центральным банком Российской Федерации. Вместе с тем, важно отметить, что в тексте разъяснений Центрального Банка РФ^[11] указано, что предусмотренная возможность осуществления зачета своих требований к нерезиденту либо замены обязательств нерезидента новыми обязательствами является правом, но не обязанностью юридических лиц-резидентов.

В каких случаях в международных сделках взаимозачет запрещен?

Статья 411 ГК РФ, предусматривает случаи, когда не допускается зачет требований:

• о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью;
• о пожизненном содержании;
• о взыскании алиментов;
• по которым истек срок исковой давности;
• в иных случаях, предусмотренных законом или договором.

Валютное законодательство определяет возможности проведения расчетов между контрагентами при использовании взаимозачета встречных однородных требований.

В предусмотренных случаях зачет не влечет юридических последствий, на которые он был направлен, в частности, если зачет противоречит условиям договора либо по активному требованию истек срок исковой давности. При истечении срока исковой давности по активному требованию должник по нему, получивший заявление о зачете, не обязан в ответ на него сообщать о пропуске срока исковой давности кредитору^[12]. В то же время истечение срока исковой давности по пассивному требованию не является препятствием для зачета^[13].

При этом взаимозачет по внешнеэкономическим контрактам в рамках валютного законодательства не проводится, когда заключено два договора взаимной поставки, по одному договору поставщик – российская компания, по другому договору – иностранная. Валютное законодательство не запрещает проводить зачеты между резидентом и нерезидентом, однако взаимозачеты с иностранными компаниями возможны только в определенных законодательством случаях. Возможность зачета по двум договорам взаимной поставки не обозначена в пункте 2 статьи 19 Закона № 173-ФЗ. Соглашение о зачете взаимных требований, который исключает зачисление причитающихся по внешнеторговому контракту денежных средств на счет резидента, приводит к исключению обеспечения репатриации выручки, что является административным нарушением.

Правовые последствия несоблюдения запрета зачета при осуществлении ВЭД

Несоблюдение правил валютного законодательства при осуществлении взаимозачета по внешнеэкономическому контракту может привести к привлечению к административной или уголовной ответственности.

Так, статьей 15.25^[14] КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за осуществление незаконных валютных операций, то есть осуществление операций, запрещенных валютным законодательством РФ, или осуществление валютных операций с невыполнением установленных требований об использовании специального счета и требований о резервировании, а равно списание и (или) зачисление денежных средств, внутренних и внешних ценных бумаг со специального счета и на специальный счет с невыполнением установленного требования о резервировании. Неисполнение этой нормы права в аспекте взаимозачета возможна, когда стороны считают, что, осуществляя взаимозачет встречных требований, валютная операция отсутствует^[15].

Уклонение от исполнения обязанностей по репатриации денежных средств в иностранной валюте или валюте РФ в соответствии со статьей 193 УК РФ наказывается штрафом в размере от 200 000 до 500 000 рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от 1 года до 3-х лет, либо принудительными работами на срок до 3-х лет, либо лишением свободы на срок до 3-х лет.

В нестабильных политических и экономических условиях изменение валютного законодательства происходит регулярно, в связи с чем, актуальную информацию в сфере валютного регулирования необходимо постоянно изучать, с целью минимизации неблагоприятных последствий, связанных с неисполнением валютного законодательства.

_____________________

^[1] Статья 410 ГК РФ.

^[2] Пункт 4 информационного письма Президиума ВАС РФ от 29.12.2001 № 65 «Обзор практики разрешения споров, связанных с прекращением обязательств зачетом встречных однородных требований».

^[3] Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 11.06.2020 № 6 «О некоторых вопросах применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о прекращении обязательств».

^[4] Пункт 4 постановления Пленума ВАС РФ от 14.03.2014 № 16 «О свободе договора и ее пределах».

^[5] Письмо ФНС России от 18.11.2022 № КВ-3-17/12899@.

^[6] Постановление Арбитражного суда Московского округа от 02.10.2018 № Ф05-15935/2018 по делу № А40-216273/17 «Об отмене постановления о привлечении к ответственности по ч. 5 ст. 15.25 КоАП РФ за невыполнение в установленный срок обязанности по возврату в РФ денежных средств, уплаченных нерезидентам за не ввезенные в РФ товары». Решение: В удовлетворении требования отказано, поскольку в установленный контрактом срок возврат в РФ денежных средств, уплаченных нерезиденту за не ввезенный в РФ товар, обществом не обеспечен.

^[7] Постановление Арбитражного суда Московского округа от 24.08.2021 № Ф05-18574/2021 по делу № А40-60548/2020 «Об отмене постановления о привлечении к ответственности по ч. 1 ст. 15.25 КоАП РФ за осуществление незаконных валютных операций». Решение: В удовлетворении требования отказано, поскольку установлен факт зачисления обществом денежных средств в иностранной валюте на счет, открытый в иностранном банке, минуя счет в уполномоченном банке РФ.

^[8] Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 17.04.2023 № Ф01-3568/2022 по делу № А82-5181/2021 «О взыскании долга по договору на осуществление пассажирских перевозок». Обстоятельства: Уведомлением о зачете ответчик подтвердил зачет переплаты по договору международной воздушной перевозки в счет погашения долга по договору на осуществление пассажирских перевозок. Истец заявил, что стороны заключили договор фрахтования, по которому перевозчик не продает места пассажирам. Решение: Требование удовлетворено частично, поскольку факт наличия долга во взысканном судом размере подтвержден. В удовлетворении остальной части требования отказано, поскольку, имея доступ к своим внутренним документам (сведениям о пассажирах), истец не представил контррасчет стоимости долга по договору и не опроверг доводы ответчика о корректировках.

^[9] Информационное письмо Банка России от 23.01.2019 № ИН-014-12/2 «По вопросу применения понятия «транспортные организации» в сфере железнодорожного транспорта в целях Федерального закона от 10.12.2003 № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле».

^[10] Постановление Правительства РФ от 23.09.2020 № 1516 «Об утверждении перечня услуг, при оказании которых резиденты вправе не зачислять на свои банковские счета в уполномоченных банках иностранную валюту или валюту Российской Федерации в случае проведения зачета встречных требований по обязательствам, вытекающим из заключенных между резидентами и нерезидентами внешнеторговых договоров (контрактов), условиями которых предусмотрено оказание нерезидентам услуг».

^[11] Официальное разъяснение Банка России от 23.11.2022 № 11-ОР «О применении отдельных положений Указа Президента Российской Федерации от 5 марта 2022 года № 95 «О временном порядке исполнения обязательств перед некоторыми иностранными кредиторами», Указа Президента Российской Федерации от 5 июля 2022 года № 430 «О репатриации резидентами – участниками внешнеэкономической деятельности иностранной валюты и валюты Российской Федерации» и Указа Президента Российской Федерации от 8 августа 2022 года № 529 «О временном порядке исполнения обязательств по договорам банковского счета (вклада), выраженных в иностранной валюте, и обязательств по облигациям, выпущенным иностранными организациями».

^[12] Пункт 3 статьи 199 ГК РФ.

^[13] Пункт 18 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11.06.2020 № 6 «О некоторых вопросах применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о прекращении обязательств».

^[14] Решение Арбитражного суда Республики Бурятия от 17.01.2019 по делу № А10-2783/2018. Категория спора: Дела в связи с привлечением к административной ответственности. Требование: Об отмене актов о привлечении к административной ответственности по ст. 15.25 КоАП РФ (нарушение валютного законодательства и актов органов валютного регулирования). Решение: В удовлетворении требования отказано.

^[15] Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 28.02.2007 № А10-3741/06-Ф02-694/07-С1 по делу № А10-3741/06. Суд правомерно отказал в признании незаконным постановления органа финансово-бюджетного надзора о взыскании штрафа, поскольку осуществленная сделка (договор займа) не отнесена к перечню сделок, по которым юридические лица – резиденты могут осуществлять расчеты с физическими лицами – нерезидентами без использования банковских счетов в уполномоченных банках.

30 сентября 2023 г.