Обжалование в антимонопольный орган нарушений на торгах

27 января 2022 г.

Федеральный закон от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – «Закон № 135-ФЗ», «Закон о защите конкуренции») в ст. 18.1 определяет порядок обжалования в антимонопольный орган нарушений порядка проведения торгов и заключенных по их результатам договоров.

Процедура подачи таких жалоб является альтернативой судебному оспариванию торгов и договоров и более оперативным способом защиты прав заявителей на этапе проведения торгов, поскольку позволяет их приостановить, а также выставить организатору торгов предписание об устранении допущенных нарушений без отмены текущих торгов и их повторного проведения (при наличии возможности устранения нарушений таким способом).

Сфера действия порядка обжалования

Правовое регулирование порядка подачи жалоб в антимонопольный орган определяется ст. 18.1 Закона № 135-ФЗ. Кроме того, применяется специальное правовое регулирования, в том числе, Федеральный закон от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее – «Закон № 223-ФЗ»)^[1], Федеральный закон от 21.07.2005 № 113-ФЗ «О концессионных соглашениях»^[2] и т.п. В этих случаях при обжаловании также нужно руководствоваться правилами, установленными специальным законодательством, а также субсидиарно нормами Закона о защите конкуренции.

При этом требования статьи 18.1 Закона № 135-ФЗ не распространяются на жалобы, подаваемые в соответствии законодательством о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, поскольку Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – «Закон № 44-ФЗ») предусмотрен отдельный порядок рассмотрения жалобы.

В силу ч. 25 ст. 18.1. Закона № 135-ФЗ данная статья распространяется на отношения, регулируемые Федеральным законом от 21 декабря 2001 года № 178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества». Особенностями правового регулирования в данном случае является:

• обжалование допускается в течение 5 рабочих дней;
• срок рассмотрения жалобы также ограничен 5 рабочими днями.

Правила обжалования применяются к ситуациям, когда подана жалоба в отношении торгов, проведение которых являлось обязательным в соответствии с законодательством, либо такие торги признаны несостоявшимися, за исключением жалоб, рассмотрение которых предусмотрено законодательством о контрактной системе. В таком случае, данная норма применима только к случаям, прямо поименованным в Законе № 223-ФЗ.

Согласно пункту 4.2 ч. 1 статьи 23 Закона о защите конкуренции антимонопольный орган уполномочен рассматривать жалобы на нарушение процедуры обязательных в соответствии с законодательством Российской Федерации торгов, продажи государственного или муниципального имущества. Понятие «законодательство Российской Федерации», нормами которого регулируется порядок проведения торгов, которые могут быть обжалованы в порядке статьи 18.1 Закона о защите конкуренции, должно рассматриваться в широком смысле, а именно, законодательство Российской Федерации включает в себя федеральные законы и подзаконные нормативные правовые акты, законы субъектов Российской Федерации и соответствующие подзаконные НПА. В связи с этим основанием для подачи жалобы может являться нарушение не только законов РФ, но и подзаконных актов, регламентирующих порядок проведения торгов.

По правилам статьи 18.1 Закона о защите конкуренции могут быть обжалованы торги в форме, как правило, конкурса или аукциона (статья 447 ГК РФ). Вместе с тем, если федеральным законом или законом субъекта Российской Федерации прямо предусмотрена иная форма торгов, например, продажа имущества должника посредством публичного предложения при банкротстве, антимонопольный орган также рассматривает жалобы на такие торги в порядке статьи 18.1 Закона о защите конкуренции.

При использовании порядка обжалования, предусмотренного ст. 18.1 Закона № 135-ФЗ следует учитывать:

• по указанным правилам рассматриваются именно поименованные в норме статьи споры. Иные споры, подпадающие под диспозицию нарушений, поименованных в ст. 10 Закона № 135-ФЗ, рассматриваются в порядке главы 9 Закона № 135-ФЗ;
• порядок обжалования должен четко следовать из норм права. Например, порядок рассмотрения дел, предусмотренный главой 9 Закона о защите конкуренции, не применяется при нарушении положений Закона № 44-ФЗ за исключением случаев, когда имеются признаки нарушения статьи 17 Закона о защите конкуренции;
• при решении вопроса о компетенции антимонопольных органов также необходимо руководствоваться п. 45 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 04.03.2021 № 2 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением судами антимонопольного законодательства», в соответствии с которым при решении вопроса о компетенции таких органов необходимо принимать во внимание, при выполнении каких функций и во исполнение каких требований законодательства антимонопольным органом приняты соответствующие акты.

Несоблюдение определенного законом порядка реализации полномочий антимонопольным органом может являться основанием для признания недействительными соответствующих актов антимонопольного органа, если это привело или могло привести к нарушению прав и законных интересов соответствующего лица.

В случае поступления в антимонопольный орган заявления, но содержащего данные, указывающие на наличие события административного правонарушения, данное обращение подлежит рассмотрению не только как жалоба, но также как заявление о совершенном административном правонарушении.

Что можно обжаловать?

Во-первых, жалоба подается на действия (бездействие) юридического лица, организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии:

• при организации и проведении торгов, заключении договоров по результатам торгов или в случае, если торги, проведение которых является обязательным в соответствии с законодательством;
• при организации и проведении закупок в соответствии с Законом № 223-ФЗ.

Таким образом, жалоба может быть подана в отношении субъектов, которые организуют и проводят торги на всех этапах проведения таких торгов и заключении договоров по результатам таких торгов. При этом проведение таких торгов должно быть обязательным.

В силу прямого указания в законе подача жалоб возможна только в ситуациях, когда их рассмотрение по правилам ст. 18.1 Закона №135-ФЗ предусматривается самим Законом № 223-ФЗ: участник закупки вправе обжаловать в антимонопольный орган в порядке, установленном антимонопольным органом, действия (бездействие) заказчика при закупке товаров, работ, услуг в случаях, перечисленных в названной норме. Указанная норма носит императивный характер, и приведенный в ней перечень оснований для обжалования действий (бездействий) заказчика в антимонопольный орган является исчерпывающим.

Следовательно, правовое значение имеет как установленный порядок обжалования, так и исчерпывающий перечень случаев нарушений процедуры закупки, предусматривающий право участника закупки на обжалование в административном порядке^[3]. Нарушение компетенции антимонопольного органа при рассмотрении жалобы будет являться основанием для признания незаконным вынесенного по результатам рассмотрения жалобы решения антимонопольного органа.

По конкретному делу^[4], согласно фабуле которого осуществлялась закупка, не связанная с публичными интересами (а, следовательно, этот случай не укладывается в диспозицию ч. 3 ст. 10 Закона № 223-ФЗ), суд подчеркнул, что положения статьи 18.1 Закона № 135-ФЗ не свидетельствуют о наделении антимонопольного органа дополнительными полномочиями. Данная норма в силу своего процедурного характера не может рассматриваться как расширяющая перечень оснований, в пределах которых антимонопольный орган обладает полномочиями по рассмотрению жалоб. Дополнительно суд подчеркнул, что первоочередной целью Закона № 223-ФЗ является создание условий для своевременного и полного удовлетворения потребностей заказчиков в товарах, работах, услугах с необходимыми показателями цены, качества и надежности, что предполагает относительную свободу заказчиков в определении условий закупок, недопустимость вмешательства кого-либо в процесс закупки по мотивам, связанным с оценкой целесообразности ее условий и порядка проведения. Таким образом, воля законодателя не направлена на то, чтобы предоставить антимонопольному органу тот же объем полномочий по оперативному вмешательству в закупки, какими данный орган в силу положений ч. 1 статьи 99, ч. 1 статьи 105 Закона о контрактной системе, пункта 4.2 ч. 1 статьи 23 Закона о защите конкуренции обладает в отношении закупок для публичных нужд и в иных случаях, когда проведение торгов является обязательным в соответствии с законодательством.

В рамках административной процедуры по рассмотрению жалоб участников закупки антимонопольный орган вправе принимать решения только по тем нарушениям, перечень которых установлен в части 10 статьи 3 Закона № 223-ФЗ^[5].

В случае, если нарушение не поименовано в перечне оснований для обжалования в антимонопольный орган, такие нарушение не могут являться основанием для подачи соответствующей жалобы.

Во-вторых, жалоба подается в отношении принятых актов, совершенных деяний (действий, бездействий) уполномоченных органов при осуществлении при реализации проекта по строительству объекта капитального строительства в отношении перечня поименованных действий и вынесенных актов.

Данный перечень является исчерпывающим и определяет, как процедурные моменты (сроки принятия решений, прием документов), так и существенные моменты (предъявления требования осуществить мероприятия при реализации проекта по строительству, не предусмотренные ст. 5.2 ГрК РФ)^[6]. Указанной нормой определяются этапы реализации проекта по строительству объекта капитального строительства с указанием конкретных мероприятий по каждому этапу.

Данной нормой определены правила:

• приема от застройщика заявления о выдаче разрешения на строительство, документов, необходимых для получения указанного разрешения, перечень которых является исчерпывающим;
• подачи уведомления о планируемом строительстве;
• приема от застройщика заявления о выдаче разрешения на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию, документов, необходимых для получения указанного разрешения, перечень которых является исчерпывающим;
• приема от застройщика заявления о выдаче разрешения на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию, документов, необходимых для получения указанного разрешения, перечень которых является исчерпывающим;
• подачи уведомления об окончании строительства;
• подачи уведомления о планируемом сносе объекта капитального строительства;
• подачи уведомления о завершении сноса объекта капитального строительства;
• подача заявления о выдаче градостроительного плана земельного участка.

Детальная проработка указанных этапов свидетельствует о цели исключить возможность со стороны уполномоченных органов, ответственных за совершение соответствующих действий, необоснованно препятствовать застройщику при реализации мероприятий по реализации проекта строительства, затягивать строки по принимаемым уполномоченным органом, решений, и в целом направлена на оптимизацию сроков реализации проектов строительства.

Довольно распространённой практикой подачи жалоб является нарушение сроков выдачи градостроительных планов и иных указанных выше ограничений.

При этом, стоит учитывать, что полномочия антимонопольного органа при рассмотрении жалоб по указанной категории дел, будут ограничены^[7] лишь констатацией факта наличия или отсутствия нарушений со стороны уполномоченного органа при осуществлении той или иной процедуры при строительстве объекта капитального строительства, но не предоставляют уполномоченному органу делать умозаключения по вопросам, не входящим в их компетенцию. Таким образом, при выявлении соответствующих нарушений, контрольный орган обязан выдать предписание об их устранении, не подменяя лицо, уполномоченное давать правовую оценку требованиям заявителя (например, полнота и достоверность представленных для оказания государственной или муниципальной услуги документов).

Как представляется, подобный способ защиты, не приведет к сколь-нибудь значимому восстановлению прав, поскольку, например, при обращении с жалобой на нарушение сроков рассмотрения заявления по выдаче разрешения на строительство, предписанием уполномоченного органа может являться лишь указание на необходимость рассмотрения такого заявления, а не собственно выдачу такого разрешения на строительство.

В-третьих, рассмотрение жалобы осуществляется действия (бездействие) территориальной сетевой организации, оказывающей услуги по передаче электрической энергии, организации, осуществляющей холодное водоснабжение и (или) водоотведение (организации водопроводно-канализационного хозяйства), организации, осуществляющей горячее водоснабжение, газораспределительной организации, теплоснабжающей организации при осуществлении в отношении юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, являющихся субъектами градостроительных отношений, мероприятий по реализации проекта по строительству объекта капитального строительства. В частности, под обжалование могут подпадать действия (бездействия), установленные перечнем процедур в сфере жилищного строительства, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 30.04.2014 № 403.

Лица, которые могут подавать жалобы

Во-первых, лица, подавшие заявки на участие в торгах.

Во-вторых, иные лица, права или законные интересы которых могут быть ущемлены или нарушены в результате нарушения порядка организации и проведения торгов.

В зависимости от правоотношений, в рамках которого возникла необходимость защищать свои права посредством подачи жалобы, также можно выделить следующий круг субъектов:

• Жалоба подается любым лицом. Жалоба на положения документации о закупке может быть направлена любым лицом в антимонопольный орган до окончания срока подачи заявок на участие в закупке.^[8]
• Жалоба подается участником градостроительной деятельности и застройщиком, в том числе после сдачи дома в эксплуатацию. По общему правилу обжалование в рамках реализации проектов по строительству доступно только субъектом градостроительной деятельности, и после сдачи дома в эксплуатацию, ранее считалось, что Застройщик таким участником перестает являться. Согласно выводам территориального УФАС заявителем может быть только участник градостроительных отношений. Указанное, однако, не исключает возможности подачи жалобы субъектов (например, застройщиком), в случае если дом уже введен в эксплуатацию и формально застройщик не является участником таких правоотношений, но при нарушении его прав и законных интересов, подача им жалобы возможна. Прекращение рассмотрения жалобы по вышеуказанным основаниям является необоснованным^[9].
• Жалоба может подаваться только специальным субъектом, если участник закупочной процедуры должен соответствовать конкретным требованиям. В случаях, предусмотренных законом, участник закупки может заниматься отдельными видами деятельности только на основании специального разрешения (лицензии) или при наличии членства в саморегулируемой организации^[10].

Сроки обжалования

При подаче жалобы нужно помнить о следующих сроках подачи жалобы:

• 10 дней – для обжалования действий (бездействия) организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии со дня подведения итогов торгов либо в случае, если предусмотрено размещение результатов торгов на сайте в Интернет, со дня такого размещения.
• 3 месяца – если заключение договора не осуществлено по результатам торгов, либо в случае признания торгов несостоявшимися обжалование действий (бездействия) организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии в антимонопольный орган в порядке, установленном настоящей статьей, допускается в течение 3 месяцев со дня подведения итогов торгов либо в случае, если предусмотрено размещение результатов торгов на сайте в Интернет, со дня такого размещения
• 3 месяца – обжалование актов и (или) действий (бездействия) уполномоченного органа и (или) организации, осуществляющей эксплуатацию сетей, со дня принятия акта и (или) совершения действия (бездействия) уполномоченного органа и (или) организации, осуществляющей эксплуатацию сетей

Нарушение 3-месячного срока подачи жалобы в контролирующий орган не является основанием для возвращения жалобы заявителю. Если при подаче жалобы заявителем нарушен указанный 3-месячный срок, такая жалоба должна быть рассмотрена контролирующим органом.

Если при подаче жалобы заявителем нарушен 10-дневный срок, то:

• в случае, если орган ФАС до принятия жалобы к рассмотрению по существу достоверно известно о факте заключения договора по результатам торгов, такая жалоба рассматривается в порядке, установленном административным регламентом^[11];
• в случае, если до принятия жалобы к рассмотрению по существу контролирующему органу не известно о наличии заключенного по результатам торгов договора, жалоба подлежит рассмотрению в порядке статьи 18.1 Закона о защите конкуренции^[12].

Куда подается жалоба?

При определении территориального управления ФАС России для подачи жалобы стоит ориентироваться на место совершения обжалуемого действия или вынесенного акта. Вместе с тем подача жалобы в неверный по территориальной принадлежности орган, не является основанием для возвращения жалобы.

Определение подведомственности рассмотрения жалобы осуществляется ответственным структурным подразделением (ответственными сотрудниками) контролирующего органа. Территориальные органы ФАС России рассматривают жалобы на действия (бездействие) юридического лица, организатора торгов, конкурсной или аукционной комиссии при организации и проведении торгов территориальными органами ФОИВ, органами государственной власти субъектов, органами местного самоуправления и иными лицами.

Жалобы на действия (бездействие) юридического лица, организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии при организации и проведении торгов, предусмотренных Федеральным законом от 26.10.2002 N 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» подлежат рассмотрению территориальным органом по месту нахождения организатора торгов.

В случае подачи в ФАС России жалобы, подлежащей рассмотрению территориальным органом, ФАС России передает в течение 3 рабочих дней после дня поступления жалобы такую жалобу в соответствующий территориальный орган по подведомственности для рассмотрения по существу. При этом ФАС России вправе рассмотреть любую жалобу, подлежащую рассмотрению территориальным органом.

В случае подачи в территориальный орган жалобы, подлежащей рассмотрению в ФАС России или в другом территориальном органе, такая жалоба передается в течение 3 рабочих дней после дня поступления жалобы для рассмотрения по существу соответственно в ФАС России или соответствующий территориальный орган, при этом копия жалобы направляется факсимильной связью или электронной почтой.

Решение о возвращении жалобы заявителю принимается в случаях отсутствия в жалобе необходимых обязательно установленных сведений, не подписания жалобы или ее подписание неуполномоченным лицом, наличия вступившего в законную силу судебного акта, в котором содержатся выводы о наличии или об отсутствии нарушения в обжалуемых актах, наличия ранее принятого контрольным органом решения по обжалуемым актам, либо если акт обжаловался в порядке закона об организации предоставления государственных и муниципальных услуг.

Требования к жалобе и последствия их несоблюдения

Требования к содержанию жалобы указаны в ч. 6. ст. 18.1 Закона № 135-ФЗ, которая устанавливает, что жалоба должна содержать:

1) наименование, место нахождения, почтовый адрес, номер контактного телефона организатора торгов, оператора электронной площадки, уполномоченного органа и (или) организации, осуществляющей эксплуатацию сетей, акты и (или) действия (бездействие) которых обжалуются;

2) наименование, сведения о месте нахождения (для юрлица), ФИО, сведения о месте жительства (для физлица) заявителя, почтовый адрес, адрес электронной почты, номер контактного телефона, номер факса;

3) указание на обжалуемые торги, если размещение информации об обжалуемых торгах на веб-сайте является обязательным в соответствии с законодательством, адрес сайта, на котором она размещена (указанная информация не представляется при обжаловании актов и (или) действий (бездействия) уполномоченного органа и (или) организации, осуществляющей эксплуатацию сетей);

4) указание на обжалуемые действия (бездействие) организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии, акты и (или) действия (бездействие) уполномоченного органа и (или) организации, осуществляющей эксплуатацию сетей, на нормативный правовой акт, устанавливающий порядок осуществления в отношении юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, являющихся субъектами градостроительных отношений, мероприятий по реализации проекта по строительству, а также соответствующие доводы;

5) перечень прилагаемых к жалобе документов.

Жалоба в обязательном порядке подписывается заявителем или уполномоченным лицом на основании доверенности. Требование о подписании жалобы, поданной электронным способом, с помощью электронной цифровой подписи, является незаконным^[13]. Жалоба может быть подана посредством почтовой или факсимильной связи, электронной почты либо иным способом.

Несоблюдение указанных требований является основанием для возвращения жалобы. Также жалоба может быть возвращена при наличии вступившего в законную силу судебного акта, в котором содержатся выводы о наличии или об отсутствии нарушения в обжалуемых актах, либо если принято решение относительно обжалуемых актов и (или) действий (бездействия) организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии, уполномоченного органа и (или) организации, осуществляющей эксплуатацию сетей. В течение 3 рабочих дней антимонопольным органом должно быть принято решение о возвращении жалобы заявителю, либо о назначении жалобы к рассмотрению. При возвращении жалобы податель в обязательном порядке письменно уведомляется о причинах возврата жалобы.

Порядок рассмотрения жалобы на нарушение процедуры торгов и заключение договоров

При подаче жалобы можно выделить следующие этапы рассмотрения жалобы.

1. Принятие жалобы к рассмотрению.

Срок принятия жалобы составляет 3 рабочих дня. По истечении указанного срока, при условии принятия жалобы, антимонопольный орган размещает информацию о поступлении жалобы и ее содержании на официальном сайте торгов или на сайте ФАС, направляет, уведомление о поступлении жалобы и о приостановлении торгов до рассмотрения жалобы по существу. При поступлении уведомления организатор торгов не вправе заключать договор до принятия антимонопольным органом решения по жалобе. Договор, заключенный с нарушением требования, установленного настоящим пунктом, является ничтожным^[14]. Уведомление направляется посредством почтовой или факсимильной связи либо электронной почты.

Организатор торгов, оператор электронной площадки, конкурсная или аукционная комиссия, действия (бездействие) которых обжалуются, в течение 1 рабочего дня с момента получения уведомления обязаны известить лиц, подавших заявки на участие в торгах, о факте поступления жалобы, ее содержании, месте и времени ее рассмотрения.

2. Направления возражений.

Организатор торгов, оператор электронной площадки, конкурсная или аукционная комиссия, уполномоченный орган и (или) организация, осуществляющая эксплуатацию сетей, заявитель, а также лица, подавшие заявки на участие в торгах, вправе направить в антимонопольный орган возражение на жалобу или дополнение к ней и участвовать в рассмотрении жалобы лично или через своих представителей.

Возражение направляется не позднее чем за 2 рабочих дня до даты рассмотрения жалобы.

3. Рассмотрение жалобы по существу осуществляется комиссией антимонопольного органа.

Неявка лиц, надлежащим образом уведомлены о времени и месте рассмотрения жалобы по существу, не является препятствием для такого рассмотрения. Нарушение порядка извещения лиц, участвующих в деле по рассмотрению жалобы, будет являться основанием для признания недействительным вынесенных комиссией решений по такому делу в судебном порядке^[15].

В соответствии с п. 3.1.2 письма ФАС России от 16.03.2015 № ИА/12337/15 рассмотрение жалобы по существу включает:

• открытие заседания комиссии;
• проверка полномочий представителей сторон;
• выступление сторон;
• изучение членами комиссии обстоятельств дела и представленных материалов;
• совещание членов комиссии и принятие решения;
• оглашение принятого решения;
• разъяснение порядка обжалования решения, предписания^[16].

Результаты рассмотрения жалоб

По результатам рассмотрения жалобы, комиссией принимается одно из следующих решений:

• о признании жалобы обоснованной и выдаче предписания;
• о признании жалобы обоснованной и невыдаче предписания;
• о признании жалобы необоснованной и выдаче предписания (в случае, если доводы, изложенные в жалобе, не подтвердились, но Комиссия контролирующего органа установила иные не являющиеся предметом обжалования нарушения);
• о признании жалобы необоснованной и невыдаче предписания.
• о прекращении производства по жалобе.

Предписание об устранении допущенных нарушений выдается:

1) либо в случае признания жалобы обоснованной;

2) либо в случае установления иных нарушений, которые не были предметом обжалования.

Такие предписания являются обязательными и могут предписывать организатору торгов, оператору электронной площадки или комиссии:

• совершить действия, направленные на устранение нарушений порядка организации и проведения торгов, порядка заключения договоров по результатам торгов или в случае признания торгов несостоявшимися, в том числе предписания об отмене протоколов, составленных в ходе проведения торгов;
• внести изменения в документацию о торгах, извещение о проведении торгов;
• аннулировать торги.

При этом предписание об аннулировании торгов может быть выдано только до момента заключения договора с победителем, определенным по результатам таких торгов^[17]. После заключения договора, права заявителя (подателя жалобы), полагающего, что его права нарушены, могут быть восстановлены посредством оспаривания в судебном порядке договоры.

Прекращение производства по рассмотрению жалобы происходит в случае наличия судебного решения по рассмотрению  данного вопроса, а равно при наличии иных решений относительно обжалования указанных действий, бездействий или нормативных актов, которые составляют предмет рассматриваемой жалобы.

О вынесенном решении комиссия уведомляет заявителя, лицо, в отношении которого была подана жалобы. Копии решений и предписаний направляются в течение 3 рабочих дней.  Кроме того, сведения о таком решении размещаются на сайте торгов или на сайте антимонопольного органа.

Обжалование результатов

В соответствии с п. 18 Обзора Президиума ФАС следует, что решения и предписания ФАС не подлежат пересмотру коллегиальными органами ФАС России в порядке, установленном статьей 23 Закона о защите конкуренции^[18]. В ФАС России поступают жалобы о пересмотре решений и предписаний, вынесенных в порядке, предусмотренном статьей 18.1 Закона о защите конкуренции.

Из содержания ч. 4 статьи 23 Закона о защите конкуренции следует, что пересмотру в коллегиальном органе ФАС России подлежат решения и предписания по делам о нарушении антимонопольного законодательства.

Вместе с тем процедура рассмотрения жалоб в порядке статьи 18.1 Закона о защите конкуренции не предусматривает возбуждение и рассмотрение антимонопольным органом дела о нарушении антимонопольного законодательства, соответственно решения и (или) предписания территориального органа не подлежат пересмотру в коллегиальном органе ФАС^[19].

Таким образом, в случае несогласия с решением (предписанием) антимонопольного органа заинтересованные лица вправе обратиться в суд в соответствии с подведомственностью дел, установленной процессуальным законодательством.

^[1] В силу п. 10 ст. 3 Закона № 223-ФЗ подача жалоб в рамках проводимых закупок в соответствии с указанным законом осуществляется в порядке, предусмотренном ст. 18.1 Закона № 135-ФЗ.

^[2] Применимость процедуры подачи жалоб в антимонопольный орган к отношениям, вытекающим из концессионных соглашений, следует из письма  ФАС России от 28.08.2020 № ИА/74481/20 «О применении антимонопольного законодательства при заключении концессионного соглашения».

^[3] Пункт 25 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации № 3 (2017), утв. Президиумом Верховного Суда РФ 12.07.2017.

^[4] Определение Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда РФ от 13.10.2017 № 305-КГ17-8138 по делу № А40-93344/2016.

^[5] Определение ВС РФ от 13.10.2017 года № 305-КГ17-8138.

^[6] Ст. 5.2 ГрК РФ введена на основании Федерального закона от 01.07.2021 № 275-ФЗ «О внесении изменений в Градостроительный кодекс Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации» и вступила в силу с 01.09.2021.

^[7] Постановление Арбитражного суда Московского округа от 21.07.2021 № Ф05-15339/2021 по делу № А40-176384/20-145-1239. Указанный спор рассматривался судом по старой редакции ст. 18.1 Закона № 135-ФЗ, но общая логика, высказанная судом в постановлении, применима и к действующей редакции.

^[8] Письмо ФАС России от 25.06.2019 № МЕ/53183/19 «О принятии антимонопольным органом в соответствии со статьей 18.1 Федерального закона от 26.07.2006 года № 135-ФЗ «О защите конкуренции» жалобы к рассмотрению, поданной лицом, не являющимся участником закупки».

^[9] Письмо ФАС России от 13.02.2018 № РП/9241/18 «Информация о рассмотрении территориальными органами ФАС России жалоб в отношении уполномоченных органов и сетевых организаций.

^[10] Письмо ФАС России от 13.07.2017 № ИА/47916/17 «По вопросам о принятии к рассмотрению жалоб от физических лиц».

^[11] Приказ ФАС России от 25.05.2012 №339 «Об утверждении административного регламента Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по возбуждению и рассмотрению дел о нарушениях антимонопольного законодательства Российской Федерации».

^[12] Письмо ФАС России от 16.03.2015 № ИА/12337/15.

^[13] Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 06.02.2017 № Ф07-13743/2016 по делу № А56-13072/2016.

^[14] Обзор судебной практики по вопросам, связанным с применением Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц», утвержденный Президиумом Верховного Суда РФ 16.05.2018.

^[15] Постановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 24.05.2021 № Ф02-2176/2021 по делу № А19-10558/2020.

^[16] Письмо ФАС России от 16.03.2015 № ИА/12337/15.

^[17] Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 17.06.2020 № Ф01-9688/2020 по делу № А43-35747/2019.

^[18] Обзор практики применения антимонопольного законодательства коллегиальными органами ФАС России (за период с 5 января 2016 года по 1 июля 2018 года) (утв. протоколом Президиума ФАС России от 03.10.2018 № 10).

^[19] Пункт 18 Обзора практики применения антимонопольного законодательства коллегиальными органами ФАС России (за период с 5 января 2016 года по 1 июля 2018 года), утв. протоколом Президиума ФАС России от 03.10.2018 № 10.

Юридическая фирма BRACE©

27 января 2022 г.